Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 июля 2008 г. N 09АП-3483/2007

г. Москва

16 июля 2008 г.

N 09АП- 3483/2007-АК Дело N А40-39178/06-141-241

Резолютивная часть постановления объявлена 10.07.2008г.

Мотивированное постановление изготовлено 16.07.2008г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кораблевой М.С.

судей: Седова С.П., Катунова В.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 29 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.01.2007 г.

по делу N А40-39178/06-141-241, принятое судьей Дзюбой Д.И.

по иску (заявлению) ИФНС России N 29 по г. Москве

к ООО "Газнадзор"

третье лицо: Межрайонная ИФНС России N 48 по г. Москве

о взыскании штрафа

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя): Марченко С.Н., по доверенности от 18.03.2008 г. N 33, Фиш Н.А., по доверенности от 22.04.2008 г. N 43;

от ответчика (заинтересованного лица): Кырин С.С., по доверенности от 24.04.2008 г. N 09-24/30772;

от третьего лица: Железняк С.Ю., по доверенности от 09.01.2008 г. N 06-11/08-10,

УСТАНОВИЛ:

ИФНС России N 29 по г.Москве (далее - Налоговый орган, Инспекция) обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о взыскании с ООО "Газнадзор" (далее - Общество, ответчик) штрафных санкций в общей сумме 328 344 руб., начисленных за неуплату налогов, установленную по итогам выездной налоговой проверки.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно от 28.04.2006 г. N 357 " О привлечении ООО "Газнадзор" к налоговой ответственности", предмета спора, была привлечена Межрайонная инспекция ФНС России N 48 по г.Москве.

Решением суда от 23.01.2007г. заявленные требования судом были удовлетворены частично, с Общества подлежит взысканию штраф в сумме 1 301 руб. В остальной части во взыскании штрафных санкций судом было отказано. При этом суд сослался на то обстоятельство, что решение ИФНС России N 29 по г.Москве принятое по результатам выездной налоговой проверки Общества, признано в судебном порядке недействительным.

Не согласившись с указанным решением суда, Налоговый орган обратился в апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда в части отказа во взыскании налоговых санкций отменить и удовлетворить требования инспекции в заявленном объеме, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального и процессуального права.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2007 г. производство по настоящему делу было приостановлено до разрешения Арбитражным судом г.Москвы дела N А40-33624/06-87-173 и возобновлено определением от 20.05.2008г.

Представитель Налогового органа, представив письменные пояснения, уточнил размер штрафных санкций, подлежащих взысканию с Общества с учетом постановления кассационной инстанции, и в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал свою правовую позицию.

Представитель Общества возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, между тем пояснил, что в передаче дела для пересмотра в порядке надзора в Президиум ВАС РФ отказано.

Представитель Межрайонной ИФНС России N 48 по г.Москве, третьего лица, поддерживает правовую позицию ИФНС России N 29 по г.Москве.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 268 АПК РФ, в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки Общества ИФНС России N 29 по г. Москве было принято решение от 28.04.2006 г. N 357 " О привлечении ООО "Газнадзор" к налоговой ответственности".

Согласно названному решению Общество было привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 НК РФ, за совершение налогового правонарушения, в том числе, исходя из расчета штрафных санкций, представленного Налоговым органом, за неуплату налога на прибыль в сумме 98 896 руб. 20 коп.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.03.2008 г. по делу А 40-33624/06-87-173 решение Арбитражного суда г.Москвы от 01.10.2007 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2007 г. по делу N А40-33624/06-87-173 отменены в части признания незаконным решения ИФНС России N 29 по г.Москве от 28.04.2006 г. N 357 в отношении доначисления налога на прибыль , НДС, пени и штрафа по ООО "Комстар" и ООО "СтройПроектАктив" и заявление ООО "Газнадзор" в указанной части отклонено.

Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 27.06.2008 г. N 6969/08 в передаче упомянутого дела для пересмотра в порядке надзора в Президиум ВАС РФ отказано.

Поскольку указанное решение Налогового органа, оспоренное Обществом в судебном порядке, в части выводов о начислении налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, в соответствующей части пени и штрафных санкций в отношении ООО "Комстар" и ООО "СтройПроектАктив", не признано постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.03.2008 года незаконным, Налоговый орган и просит взыскать с Общества штрафные санкции за неуплату начисленного налога на прибыль в сумме 98 896 руб.20 коп.

Проверив материалы дела, выслушав мнения представителей сторон, третьего лица, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и письменных пояснений, оценив по правилам, предусмотренным ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит изменению в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам дела (п.3 ч.1 ст. 270 АПК РФ).

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Обстоятельства совершения Обществом налогового правонарушения в виде неуплаты (неполной уплаты) налога на прибыль, налога на добавленную стоимость по контрагентам: ООО "Комстар" и ООО "СтройПроектАктив" были предметом рассмотрения по делу N А40-33624/06-87-173, в рамках которого установлена законность решения Инспекции в указанной части, следовательно, в силу названной законодательной нормы не требуют доказывания вновь при рассмотрении данного дела.

В соответствии с пунктом 1 ст. 122 НК РФ, неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) влекут взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Таким образом, с ООО "Газнадзор" подлежат взысканию штрафные санкции в сумме 98 896руб. 20 коп., начисленные за неполную уплату налога на прибыль, с учетом переплаты существовавшей на момент внесения решения, как это следует из расчета налогового органа. Расчет штрафных санкций судом проверен, возражений по порядку расчета штрафных санкций и размеру Общество не предъявило.

При таких обстоятельствах, требования Налогового органа о взыскании с налогоплательщика штрафных санкций в сумме 98 896 руб. 20 коп. признаются апелляционным судом правомерными, а апелляционная жалоба в указанной части - подлежащей удовлетворению.

В остальной части доводы апелляционной жалобы нельзя признать обоснованными, поскольку решение Налогового органа в части привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ, за исключением контрагентов ООО "Комстар" и ООО "СтройПроектАктив", признано недействительным в судебном порядке.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ, госпошлина взыскивается с налогоплательщика, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, поскольку налоговый орган освобожден от ее уплаты в силу подпункта 1 п.1 ст. 333.37 НК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 266, 267, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

Арбитражного суда г. Москвы от 23.01.2007 г. по делу N А40-39178/06-141-241 изменить.

Взыскать с ООО "Газнадзор" в доход соответствующего бюджета 98 896 руб. 20 коп. штрафных санкций.

Взыскать с ООО "Газнадзор" в доход федерального бюджета 2000 руб.73 коп. государственной пошлины по заявлению и 500 руб. по апелляционной жалобе.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

М.С. Кораблева

Судьи

С.П.Седов В.И.Катунов