Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2008 г. N 09АП-6992/2008

г. Москва

Дело N А40-28532/07-15-124

28 июля 2008_г.

N 09АП-6992/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 28 июля 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Чепик О.Б.

Судей: Стешана Б.В., Банина И.Н.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Промышленная строительная компания"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 апреля 2008 года по делу N А40-28532/07-15-124,

принятое единолично судьей Красновой Л.А.,

по иску ООО "Мономах Инвест"

к ООО "Промышленная строительная компания"

о взыскании 840 000 руб. и расторжении договора,

при участии представителей:

от истца: Мухортинов П.А. - дов. от 30.07.2007г.,

от ответчика: Ачкасов В.Г. - дов. N 122 от 03.07.2008г.;

УСТАНОВИЛ

ООО "Мономах Инвест" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "Промышленная строительная компания" о взыскании 840 000 руб., составляющих 700 000 руб. авансового платежа, 140 000 руб. пени, а также о расторжении договора подряда от 06 марта 2006 года.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 22 апреля 2008 года по делу N А40-28532/07-15-124 исковые требования удовлетворены частично. Суд первой инстанции расторгнул договор б/н от 06 марта 2006 года, заключенный между сторонами. Взыскал с ООО "Промышленная строительная компания" в пользу ООО "Мономах Инвест" 700 000 руб. основного долга, 100 руб. пени, 14 027 руб. расходов по госпошлине. В остальной части исковых требования судом отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить в части взыскания с ответчика 700 000 руб. основного долга, 100 руб. пени, 14 027 расходов по госпошлине.

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на то, что согласно заключению специалиста стоимость работ и затрат ответчика превышает сумму выданного аванса и составляет 6 789 249 руб. По мнению заявителя апелляционной жалобы, факт передачи истцу предпроектного материала вместе с инженерно-геологическим заключением установлен материалами дела. Ответчик заявляет о том, что истец не представил доказательств оплаты и заключения договоров со сторонней организацией для выполнения проектно-изыскательских работ.

Кроме того, заявитель жалобы указал на то, что настоящее дело рассмотрено в незаконном составе суда, что в силу пункта 4 статьи 270 АПК РФ является безусловным основанием для отмены решения.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель истца в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы ответчика возражал, представил письменные объяснения по апелляционной жалобе.

Изучив и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд полагает, что решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 апреля 2008 года подлежит отмене по следующим процессуальным основаниям.

Как следует из материалов дела, исковое заявление ООО "Мономах Инвест" по настоящему делу было принято к производству Арбитражным судом г.Москвы определением от 09 июля 2007 года под председательством судьи Красновой Л.А., назначено предварительное судебное заседание.

Далее судьей Красновой Л.А. были вынесены определения по делу N А40-28532/07-15-124 о назначении дела к судебному разбирательству 07 августа 2007 года, об отложении рассмотрения дела 10 октября 2007 года и 17 декабря 2007 года.

05 февраля 2008 года председатель 2 судебного состава вынесла распоряжение по делу N А40-28532/07-15-124 о замене судьи Красновой Л.А. на судью Ларину Я.Г. на основании статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

05 февраля 2008 года судья Ларина Я.Г. вынесла определение по настоящему делу о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу решения Арбитражного суда г.Москвы по делу N А40-25412/07-81-179.

При этом 05 марта 2008 года определение о возобновлении производства по делу N А40-28532/07-15-124 вынесено арбитражным судом снова судьей Красновой Л.А.

Пунктом 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса РФ установлено, что дело, рассмотрение которого начато одним судьей или составом суда, должно быть рассмотрено этим же судьей или составом суда. Замена судьи или одного из судей возможна в случае: 1) заявленного и удовлетворенного в порядке, установленном настоящим Кодексом, самоотвода или отвода судьи; 2) длительного отсутствия судьи ввиду болезни, отпуска, пребывания на учебе. После замены судьи рассмотрение дела начинается сначала.

Между тем, в материалах дела отсутствует распоряжение о замене судьи Лариной Я.Г. на Краснову Л.А. с указанием процессуальных оснований такой замены.

Кроме того, из протокола судебного заседания от 01 апреля 2008 года по настоящему делу, когда судья Краснова Л.А. снова приступила к рассмотрению настоящего дела, не следует, что в соответствии с требованиями положений статьи 18 АПК РФ дело было рассмотрено судьей сначала.

Пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ установлено, что рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае.

Таким образом, в соответствии с пунктами 4,5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда г.Москвы 22 апреля 2008 года по делу N А40-28532/07-15-124 подлежит отмене, а дело - новому рассмотрению по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. При этом стороны согласились начать рассмотрение дела 28 июля 2008 в 09 часов 50 минут.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266, 268, п. 1 ст. 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 22 апреля 2008 года по делу N А40-28532/07-15-124 отменить.

1. Назначить рассмотрение дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции на 28 июля 2008 года на 09 часов 50 минут в помещении суда по адресу: г.Москва, пр. Соломенной сторожки, д.12, зал 9 (каб. 203).

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

О.Б. Чепик

Судьи

Б.В. Стешан И.Н. Банин