Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2008 г. N 09АП-7110/2008

г.Москва

А40-12586/08-12-177

31 июля 2008 г.

09АП-7110/2008-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 24.07.2008.

Постановление в полном объеме изготовлено 31.07.2008

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Бекетовой И.В.,

судей Веклича Б.С., Якутова Э.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Халиной И.Ю.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 2 по г.Москве, на решение Арбитражного суда г.Москвы от 13.05.2008

по делу N А40-12586/08-12-177 судьи Чадова А.С.

по заявлению ООО "Кофе+"

к ИФНС России N 2 по г.Москве

о признании незаконным и отмене постановления от 28.02.2008 N 95,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя: Давыдова С.В. по дов. от 22.07.2008 паспорт 46 02 314959;

представителя: Волков К.Е. по дов. от 20.02.2008 уд-ние N 403403;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 13.05.2008, принятым по данному делу, удовлетворено заявление ООО "Кофе+" (далее- Общество) о признании незаконным и отмене постановления ИФНС России N 2 по г.Москве от 28.02.2008 N 95 о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной ст.14.5 КоАП РФ, в виде взыскания штрафа в размере 30 000 руб.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции указал на то, что в действиях заявителя отсутствует состав вменяемого правонарушения.

Не соглашаясь с принятым решением, в апелляционной жалобе Инспекция просит его отменить и принять новый судебный акт - об отказе в удовлетворении заявленных Обществом требований. При этом податель жалобы считает необоснованным вывод суда о том, что Общество не предприняло все зависящие от него меры по соблюдению законодательства по применению контрольно-кассовой техники.

Отзыв на апелляционную жалобу заявителем представлен не был.

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, поддержавших свою правовую позицию, суд апелляционной инстанции полагает необходимым оставить обжалуемый судебный акт без изменения, основываясь на следующем.

Как усматривается из материалов дела, сотрудниками Инспекции ФНС России N 2 по г.Москве проведена проверка кафе "Абажур", расположенного по адресу: г.Москва, ул. Трубная, д.21/11, принадлежащего ООО "Кофе+".

Результаты проверки оформлены актом N 0078751 от 15.02.2008 и протоколом об административном правонарушении от 18.02.2008 N 0004769, в котором зафиксирован факт совершения Обществом административного правонарушения, выразившегося в отсутствии средства визуального контроля (оттиск клейма мастера ЦТО) на ККТ.

Постановлением Инспекции от 28.02.2008 N 95 Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, выразившегося в отсутствии оттиска пломбира мастера ЦТО, ответственность за которое предусмотрена ст.14.5 КоАП РФ, и привлечено к административной ответственности в виде взыскания штрафа в размере 30 000 руб.

Признавая данное постановление незаконным, и отменяя его, суд первой инстанции обоснованно исходил из неправомерности означенного постановления.

Статьей 14.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за продажу товаров, выполнение работ либо оказание услуг в организациях торговли либо в иных организациях, осуществляющих реализацию товаров, выполняющих работы либо оказывающих услуги, а равно гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, при отсутствии установленной информации об изготовителе или о продавце либо без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовых машин.

В соответствии с п.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31 июля 2003 N 16 "О некоторых вопросах практики применения административной ответственности, предусмотренной статьей 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за неприменение контрольно-кассовых машин" под неприменением ККМ понимается, в том числе, использование контрольно-кассовой машины, у которой пломба отсутствует либо имеет повреждение, свидетельствующее о возможности доступа к фискальной памяти (наличие на контрольно-кассовой машине пломбы центра технического обслуживания в силу статей 4 и 5 Закона является обязательным условием допуска контрольно-кассовой машины к применению).

В силу норм Федерального закона "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт", контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, подлежит обязательному применению на территории РФ всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов, расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Статьей 1 указанного Закона определено, что под контрольно-кассовой техникой, используемой при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт следует понимать контрольно-кассовые машины, оснащенные фискальной памятью, электронно-вычислительные машины, в том числе персональные, программно-технические комплексы.

В соответствии с требованиями ст.ст.4, 5 Федерального закона N 54-ФЗ от 22.05.2003 "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" (далее - Закон): организации и индивидуальные предприниматели, применяющие контрольно-кассовую технику, обязаны применять при осуществлении наличных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт исправную контрольно-кассовую технику, опломбированную в установленном порядке.

В настоящем случае, как следует из материалов дела, техническим заключением ЦТО зафиксировано проведение внеплановой проверки технического состояния ККТ, принадлежащей ООО "Кофе+" и находящейся на техническом обслуживании в ЦТО "СВ-КОМ". В результате проверки установлено, что данная ККТ находилась в полностью исправном состоянии, опломбирована мастичной пломбой N 3/60 механика ЦТО, а также марками-пломбами N АА01300390, установленными при проведении планового ТО 12.01.2008 (л.д.15).

Принимая во внимание изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что повреждение оттиска пломбира мастера ЦТО при отсутствии доступа к фискальной памяти не может быть расценено в качестве неприменения ККМ, следовательно, не образует состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.14.5 КоАП РФ, в связи с чем вывод суда первой инстанции о том, том что у налогового органа отсутствовали основания для привлечения Общества к ответственности, признается правомерным.

Кроме того, при рассмотрении дела ни в суде первой инстанции, ни при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не представлены доказательства того, что имелся доступ к фискальной памяти рассматриваемой ККТ.

При таких обстоятельствах является законным и обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что факт совершения ответчиком административного правонарушения не доказан, вина Общества в совершении вменяемого ему правонарушения не установлена.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции вынес законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 13.05.2008 по делу N А40-12586/08-12-177 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

И.В. Бекетова

Судьи

Б.С. Веклич Э.В. Якутов