Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2008 г. N 09АП-9176/2008

г. Москва

Дело N А40- 8718/08-53-102

"14" августа 2008 г.

N 09АП -9176/ 2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 11 августа 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 14 августа 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Н.В.Лаврецкой

Судей : Т.К.Афанасьевой, В.Р.Валиева

При ведении протокола судебного заседания секретарем В.С.Ереминой

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Московская обувная фабрика "Заря Свободы"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.06.08г. по делу N А40- 8718/08-53-102

по иску ГУП г.Москвы "Дирекция единого заказчика Басманного района"

к ЗАО "Московская обувная фабрика "Заря Свободы"

третье лицо - ОАО "Моэнерго"

о понуждении заключить договор

при участии в судебном заседании

от истца: Н.А.Щербакова по дов. от 07.02.08г.

от ответчика: В.А.Дякин по дов. от 20.03.08г.

третье лицо: М.Л.Молчанов по дов. от 15.04.08,И.Ю.Кривоносова по дов. от 21.04.08г.

УСТАНОВИЛ

Государственное унитарное предприятие города Москвы "Дирекция единого заказчика Басманного района" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу "Московская обувная фабрика "Заря Свободы" о понуждении заключить договор на условиях проекта договора от 11.01.2008г. N 114.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.06.08г. по делу А40-8718/08-53-102 исковое требование было удовлетворено.

При этом суд исходил из того, что отопление и горячее водоснабжение объекта производится от сетей ответчика, у которого имеется соответствующий договор с ОАО "Мосэнерго". Ответчик, предлагая заключить аналогичный договор с указанием иного срока действия, фактически не возражал против заключения рассматриваемого договора.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверена в порядке статей 266,268 АПК РФ в связи с апелляционной жалобой ответчика, в которой он просит оспариваемое решение отменить, производство по делу прекратить.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал на то, что арбитражный суд не выяснил существенное обстоятельство, имеющее важное значение для вынесения законного и обоснованного решения, а именно : причину создания истцом препятствий для переключения находящегося у него на балансе жилого дома от коммуникаций ответчика. Суд не выяснил причину отказа ответчика от подписания субабонентского договора в редакции, предложенной истцом. Обратил внимание на то обстоятельство, что суд не указал в соответствии с какой нормой ГК РФ или иного закона на ответчика возложена обязанность заключения субабонентского договора.

В заседании апелляционной инстанции заявитель апелляционной жалобы настаивал на ее доводах.

Представитель истца выразил согласие с решением суда, в удовлетворении жалобы просил отказать.

Представитель третьего лица поддержал доводы истца.

Проверив доводы жалобы и материалы дела в соответствии с главой 34 АПК РФ, выслушав объяснения представителей сторон, апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы на основании следующего.

Распоряжением префекта ЦАО г. Москвы от 29.06.07г. N 3655-рзп общежитие, расположенное по адресу: г. Москва, Аптекарский пер., дом8, было передано от Московской обувной фабрики "Заря Свободы" в жилищный фонд города Москвы.

Распоряжением истца от 02.08.2007г. N 302-08/07-02 жилой дом был принят в эксплуатацию.

Энергоснабжение здания общежития осуществлялось от теплового пункта, принадлежащего фабрике.

План мероприятий по передаче общежитий в муниципальный жилой фонд, подписанный между сторонами еще в 2004 г., предполагал заключение между сторонами договоров на транзит (п. 26,л.д.94,т.1).

Снабжение тепловой энергией ответчика осуществляется по договору, заключенному между Московской обувной фабрикой "Заря Свободы" и ОАО "Мосэнерго" от 01.07.06г. N 0405003, при этом приложением N 3 к договору расчетные тепловые нагрузки абонента определены с учетом субабонентов, в числе которых значится и общежитие - дом 8 по Аптекарскому пер. (л.д.17,т.1).

Для урегулирования вопроса обеспечения общежития тепловой энергией истец 16.10.07г. обратился к ответчику с письмом о предоставлении проекта договора.

В декабре 2007 г. ответчик представил истцу проект договора субабонентского обслуживания от 01.10.07г. N 06/10(л.д.29-31 ) с указанием срока действия договора до 30.04.08г.

Истец направил ответчику подписанный им проект договора субабонентского обслуживания от 11.01.08г. за N 144. Содержание предложенного истцом договора соответствовало оферте, предложенной ответчиком, с разницей в сроке действия договора - до 31.12.08г.

Договор субабонентского обслуживания N 144

г. Москва 11 января 2008 г.

Закрытое акционерное общество "Московская обувная фабрика "Заря Свободы", именуемое в дальнейшем "Поставщик", в лице генерального директора Поминова Владимира Ивановича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Государственное унитарное предприятие города Москвы "Дирекция единого заказчика Басманного района", именуемое в дальнейшем "Субабонент", в лице директора Пашковой Ирины Викторовны, действующего на основании Устава, с другой стороны, вместе именуемые "Стороны", заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Поставщик передает, а Субабонент принимает и оплачивает тепловую энергию, вырабатываемую и поставляемую ОАО "Мосэнерго" (далее в тексте "теплоэнергия") для отопления помещений и горячего водоснабжения Субабонента, расположенных по адресу: г. Москва, Аптекарский пер., дом 8.

1.2. Поставщик обязуется в отопительный период поставлять теплоэнергию в соответствии с Приложением 1 к настоящему договору, а Субабонент обязуется оплатить принятую теплоэнергию.

1.3. Границей раздела с Субабонентом является внешняя сторона стены дома N 8, расположенного по адресу: г. Москва Аптекарский пер., дом 8 (Приложение 2 к настоящему договору).

2. ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА СТОРОН

2.1. Поставщик обязуется:

2.1.1. Подавать теплоэнергию на отопление - в течение всего отопительного сезона, на горячее водоснабжение - круглосуточно в течение года, кроме перерывов:

- не более 21-го дня в период проведения предусмотренных графиками текущего и капитального ремонтов основного оборудования тепловых сетей, утвержденных в установленном порядке;

-не более 3-х суток для проведения внеплановых ремонтов тепловых сетей совокупно по году.

Начало и окончание отопительного сезона определяется Правительством Москвы.

2.1.2. При проведении плановых и внеплановых работ по ремонту тепловых сетей заблаговременно предупреждать Субабонента о сроках начала и продолжительности отключения (ограничения) подачи теплоэнергии.

2.2. Поставщик имеет право:

2.2.3. Беспрепятственного доступа ко всем отопительным системам и оборудованию Субабонента в целях техосмотра и контроля за расходованием теплоэнергии в рабочее время суток, а в случаях нештатных ситуаций - в любое время суток.

2.2.4. Прекратить поставку теплоэнергии в установленных настоящим пунктом случаях, письменно предупредив Субабонента за 5 дня до прекращения поставки:

- при переоборудовании Субабонентом внутренних инженерных сетей, нагревательных приборов и производстве других работ без предварительного письменного разрешения Поставщика;

- при установке без предварительного письменного разрешения Поставщика дополнительных секций приборов отопления, водоразборных кранов на системах отопления, использовании теплоносителя в системах отопления не по прямому назначению, проведения без разрешения Поставщика слива воды из системы отопления;

- при неоплате предъявляемых платежных документов свыше 10 дней;

- при не допуске представителя Поставщика к отопительным системам и оборудованию Субабонента для проведения осмотра.

2.2.3. Поставщик не несет ответственности за перерыв в подаче теплоэнергии в случае перерыва подачи теплоэнергии ОАО "Мосэнерго".

2.3. Субабонент обязан:

- использовать теплоэнергию по прямому назначению;

- своевременно производить ремонт и наладку отопительных систем и оборудования, принадлежащих Субабоненту, с тем, чтобы обеспечить экономное расходование теплоэнергии;

- до начала отопительного сезона произвести опрессовку отопительных систем и оборудования, принадлежащих Субабоненту, в присутствии представителя Поставщика и инспектора Тепловых сетей ОАО "Мосэнерго", и представить Поставщику акт не позднее 01 октября;

- поддерживать технически безопасное состояние своих тепловых сетей и теплоустановок в соответствии с требованиями действующих нормативных актов и технических документов;

- нести ответственность за техническое состояние, технику безопасности и эксплуатацию находящихся в его ведении теплоустановок в соответствии с требованиями действующих нормативных актов и технических документов.

2.4. Ответственными представителями Сторон по исполнению настоящего договора являются:

- от Поставщика - Кирилюк В.М.

- от Субабонента - Малярова В.Н.

2.5. Субабонент несет ответственность соблюдения правил техники безопасности, правил технической эксплуатации на оборудовании со стороны Субабонента.

3.1. ЦЕНА И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Расчет за потребленную теплоэнергию производится по счетчику Субабонента. Субабонент предоставляет распечатку месячного протокола учета теплоэнергии за истекший месяц не позднее последнего числа текущего месяца.

При выходе из строя приборов учета потребление теплоэнергии исчисляется на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре, заключенном Поставщиком с Энергоснабжающей организацией (от количества Гкал, выставленных ОАО "Мосэнерго", определяется 10,64%).

Субабонент обязан предоставить копии документов, подтверждающих возможность использования теплосчетчика Субабонента.

Тарифные ставки могут изменяться в соответствии с решениями Правительства Москвы. Изменение тарифов в период действия договора не требует его переоформления.

Расчетным периодом для определения стоимости и оплаты теплоэнергии является календарный месяц, начало которого определяется с 00.00 часов первого дня календарного месяца и заканчивается в 24.00 часа последнего дня этого месяца.

3.5. Счет за потребленную теплоэнергию Поставщик предъявляет Субабоненту ежемесячно не позднее 15 числа месяца, следующего за расчетным месяцем.

3.6. Оплата за потребленную теплоэнергию производится Субабонентом в течение 3-х банковских дней с момента выставления документов на оплату путем перечисления соответствующей суммы денежных средств на счет Поставщика, указанный им в документах на оплату.

Субабонент вправе вносить на счет Поставщика авансовые платежи за потребляемую теплоэнергию без выставления Поставщиком соответствующего счета.

3.7. Ответственность за нарушение сроков оплаты устанавливается статьей 395 ГК РФ.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН 4.1. Субабонент несет ответственность в следующих случаях:

- самовольного подключения к тепловым сетям других субабонентов;

- установки дополнительных теплоиспользующих установок;

- допущения утечек теплоносителя;

- загрязнения сетевой воды;

- нарушения экологических норм.

Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий настоящего договора в соответствии с действующим законодательством РФ.

Стороны освобождаются от ответственности, если докажут, что нарушение условий договора произошло не по их вине или вследствие непреодолимой силы.

Все споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего договора, будут по возможности разрешаться Сторонами путем переговоров.

4.5. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров Стороны передают их на рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Настоящий договор составлен в г. Москве в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.

Стороны устанавливают, что все исправления либо письменные дополнения по

тексту настоящего договора являются недопустимыми и имеют юридическую силу лишь при наличии идентичного текста в обоих экземплярах договора и его взаимном удостоверении подписями Сторон в каждом конкретном случае.

5.6. Изменения и дополнения вносятся в договор путем оформления дополнительного соглашения, совершаемого в письменной форме за подписью Сторон.

5.4. Стороны обязуются незамедлительно извещать друг друга об изменении своих реквизитов и о возникновении обстоятельств, которые могут воспрепятствовать исполнению ими своих обязательств по договору, принимая все меры к их устранению.

5.5. Отношения, не урегулированные настоящим договором, регламентируются действующим законодательством РФ.

6. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

6.1. Настоящий договор вступает в силу с 01.10.2007 и действует по 31.12.2008. Договор считается ежегодно пролонгированным на тех же условиях, если ни одна

из Сторон за месяц до истечения срока не заявит о пересмотре его условий, либо заключении нового Договора.

6.2. Договор будет считаться законченным после выполнения Сторонами взаимных обязательств и урегулирования всех расчётов между Поставщиком и Субабонентом.

К настоящему договору прилагается:

Расчетные тепловые нагрузки (Приложение 1)

Границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (Приложение 2)

Поставщик: Субабонент:

ЗАО МОФ "Заря Свободы" ГУП "ДЕЗ Басманного района"

105005,г.Москва, Аптекарский пер, дом 4 107066, Москва, 1-й Басманный пер., д. 6

ИНН 7701046895, КПП 770101001 ИНН 7701023471; КПП 770101001

Р/с 40702810000182001008 Р/с 40602810600110000027

в ОАО "УРАПСИБ" Банк Москвы, г. Москва

отделение "Кутузовское" г. Москва К/с 30101810500000000219

К/с 30101810100000000787

БИК 044525787 БИК 044525219

м.п м.п

Приложение 1 к договору N 144 от 11.01.2008

Расчетные тепловые нагрузки (субабонента)

Выписка из Приложения N 3 к Договору энергоснабжения для потребителей тепловой энергии в горячей воде N 0405003 от 01.07.2006

Наименование потребителей

Адрес места нахождения

Группа потребления

Тариф руб./ Гкалл

Договорная нагрузка

Ориент. годовое потребл . Гкалл

Процент от общег потреблени я %

ото п. Гкалл/час

Г.В.С. Гкалл/ час

Жилой дом

Аптекарский пер., д. 8

458

0,12

0,05

657,4

10,64%

Поставщик Субабонент

м.п м.п

Приложение 2 к договору от N 144 от 11.01.2008

АКТ

разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон

Поставщик Субабонент

_________________ ______________________

м.п м.п

Поскольку договор от 11.01.08г. N 144 не был подписан ответчиком, истец обратился с рассматриваемым иском.

На основании изложенных обстоятельств суд первой инстанции пришел к выводу о том, что между сторонами при заключении договора возникло разногласие, разрешением которого сторона избрала понуждение заключить договор, а не урегулирование разногласий, предусмотренное статьей 445 ГК РФ.

Суд первой инстанции обязал ответчика заключить договор от 11.01.08г. N 144, определив срок действия договора периодом с 01.10.07г. по 31.12.08г.

Судебная коллегия не усматривает оснований для иной оценки обстоятельств, отмены или изменения решения.

Обстоятельства дела, связанные с предложениями сторон заключить субабонентский договор, не дают оснований для выяснения причин, по которым не произведено переключение жилого дома, на что указал ответчик в апелляционной жалобе.

Что касается неуказания в решении нормы права, обязывающей ответчика заключить договор, то сам по себе факт неуказания такой нормы не может служить основанием отмены решения.

Судом первой инстанции были оценены действия ответчика как обязывающие его заключить договор.

Статьей 421 ГК РФ, определившей принцип свободы договора, установлена возможность понуждения к заключению договора в случаях, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Таковым чаще всего служит предварительный договор, однако закон не ограничивает добровольное принятие обязательства какой - либо формой. Совокупность действий ответчика по заключению договора обладает признаками добровольного принятия обязательства.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об удовлетворении исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176,266-269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от10.06.08г. по делу N А40-8718/08-53-102 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Н.В.Лаврецкая

Судьи

Т.К.Афанасьева В.Р.Валиев