Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2008 г. N 09АП-11270/2008

г. Москва

Дело N А40-10187/08-137-78

22 сентября 2008 г.

N 09АП-11270/2008 -ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 16.09.2008.

Постановление изготовлено в полном объеме 22.09.2008.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смирнова О.В.,

судей: А.М. Елоева, Мартыновой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гуняшевым Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Нефтяной Дом - Холдинг" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2008 по делу N А40-10187/08-137-78, принятое судьёй Лобко В.А. по иску ОАО "Нефтяной Дом - Холдинг" к ООО ИК "ЛБО - Альянс", 3-и лица Бубнов А.И., Бурлаков Д.Н., Жарский Д.И. о взыскании 5000000 руб. 00 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Осадчая И.В. по доверенности от 15.09.2008 N Д81/08;

от ответчика: Копман А.В. по доверенности от 17.03.2008;

от третьих лиц: от Бубнова А.И.- Осадчая И.В. по доверенности от 26.02.2008 N 1Д-273; от Бурлакова Д.Н.- Осадчая И.В. по доверенности от 05.02.2008 N 1Д-169; от Жарского Д.И.- Осадчая И.В. по доверенности от 06.02.2008 N 1590;

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Нефтяной Дом - Холдинг" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к Обществу с ограниченной ответственностью ИК "ЛБО - Альянс" с иском о взыскании штрафа в размере 5000000 руб. 00 коп., предусмотренного условиями предварительного соглашения от 04.04.2007.

При этом, истец обосновывает исковые требования тем, что пунктом 6.2.4 соглашения, заключенного сторонами и регулирующего условия и порядок приобретения ответчиком у истца, Бубнова А.И., Бурлакова Д.Н. и Жарского Д.И. принадлежащих им акций ОАО "Вяземское карьероуправление", предусмотрена уплата штрафа за односторонний отказ от исполнения данного соглашения, а ответчик, по мнению истца, явился инициатором немотивированного прекращения сделки.

Решением от 24.06.2008 Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении заявленных исковых требований в полном объеме, указав, что истец не доказал факта нарушения ответчиком условий предварительного соглашения и его одностороннего уклонения или отказа от заключения соответствующих договоров.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на обстоятельства изложенные в исковом заявлении, просит отменить указанное решение суда первой инстанции как незаконное и необоснованное и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В судебном заседании представитель истца и третьих лиц поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, а представитель ответчика возражал против её удовлетворения по основаниям, изложенным в представленном отзыве на неё. Из содержания данного отзыва следует, что у истца отсутствуют основания требовать от ответчика уплаты штрафа, поскольку правоотношения истца и ответчика прекратились по взаимному согласию сторон.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены или изменения оспариваемого определения суда первой инстанции.

Согласно материалам дела, ООО ИК "ЛБО-Альянс" (покупатель) заключило 04.04.2007 с Бубновым А.И.. Бурлаковым Д.Н., Жарским Д.И. и ОАО "Нефтяной Дом - холдинг" (продавцы) предварительное соглашение.

Предметом данного соглашения является согласование существенных условий и порядка приобретения покупателем у продавцов 22224 обыкновенных именных акций ОАО "Вяземское карьероуправление", составляющих 87,86% от уставного капитала последнего и песков, указанных в таблице N 2.

Пунктом 1 указанного соглашения предусмотрено, что приобретение будет осуществляться путем заключения и исполнения договоров купли-продажи акций и песков в порядке, установленном соглашением.

В соответствии с пунктом 3.1 соглашения общая предварительная цена акций составляет 389766000 руб., а окончательная цена сделки по акциям может быть скорректирована по итогам комплексной проверки.

Пунктом 4.1 данного соглашения предусмотрена обязанность покупателя и Бубнова А.И. в течение 3 дней с даты его подписания заключить договор купли-продажи 253 шт. акций, составляющих 1% от общего числа акций ОАО "ВКУ".

Из содержания пункта 4.2 соглашения следует, что в течение последующих 60 дней покупатель проводит комплексную проверку деятельности и состояния ОАО "ВКУ", титула на акции, титула на пески и объема песков.

Подпунктом "а" пункта 4.4. соглашения предусмотрено, что по итогам комплексной проверки стороны согласовывают окончательную цену акций и объем песков; окончательную структуру сделки по пескам; по отчуждению ОАО "ВКУ" 100% долей в уставном капитале ООО "Парк-отель "Вольские дачи"; порядок реализации схемы по максимально ускоренной передаче покупателю корпоративного контроля над ОАО "ВКУ"; окончательный перечень обременении ОАО "ВКУ", не связанных с текущей деятельностью ОАО "ВКУ"; тексты договоров купли-продажи акций и песков.

Согласно подпунктам "б" и "в" пункта 4.4. соглашения стороны в течение 10 последующих дней после исполнения подпункта "а" пункта 4.4. заключают договоры купли-продажи акций и песков.

Подпунктом "г" пункта 4.4 соглашения установлено, что по факту исполнения указанных обязательств продавцы переводят акции в номинальное держание согласованному депозитарию, стороны блокируют акции на счетах депо; производится расчет за пески и акции, которые переводятся покупателю, а также подписываются необходимые акты приема-передачи и покупателю немедленно передается фактический контроль над ОАО "ВКУ".

В соответствии с пунктом 6.1. соглашения при не подписании сторонами договоров купли-продажи акций и песков в сроки, указанные в пункте 4.4. соглашения, соглашение считается прекратившим свое действие по согласию сторон.

Согласно пункту 6.2. указанного соглашения, в случае прекращения сделки по немотивированному желанию одной из сторон эта сторона выплачивает в бесспорном порядке противоположной стороне штраф в размере 5000000 руб.

Положениями статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Согласно материалам дела, частичное исполнение сторонами условий соглашения от 04.04.2007 подтверждено заключением ООО ИК "ЛБО-Альянс" и Бубновым А.И. договора от 04.04.2007 купли-продажи 1% акций, исполнение которого подтверждено передаточным распоряжением от 04.04.2007 и платежным поручением от 09.04.2007 N 122. Также, ответчиком была проведена проверка деятельности и состояния ОАО "ВКУ".

Таким образом, начиная с 07.06.2007, стороны должны были согласовать окончательную цену акций и объем песков.

В данном случае необходимо отметить, что условиями соглашения от 04.04.2007 срок окончательного согласования цены акций и объёма песков не определён.

В то же время, из содержания имеющейся в материалах дела переписки лиц, участвующих в деле следует, что стороны указанного соглашения пришли к договорённости о том, что пески не будут приобретаться ООО ИК "ЛБО-Альянс". Данное обстоятельство подтверждено письмами истца от 18.07.2007 N 4/98 и от 08.08.2007 N Дн-43/110, согласно которым заявитель жалобы предложил не рассматривать приобретение песков, которые в свою очередь были проданы по более высокой, чем установлено сторонами цене, после, чего были продолжены переговоры по поводу продажи одних только акций.

Согласно направленному ответчиком 22.06.2007 предложению он предложил цену акций в размере 325000000 руб., а именно ниже предварительной цены, установленной условиями предварительного соглашения, а также иной механизм взаимодействия сторон и расчетов.

Довод апелляционной жалобы о том, что указанным предложением от 22.06.2007 ответчик фактически отказался от исполнения предварительного соглашения от 04.04.2007, противоречит материалам дела, поскольку стороны продолжили обсуждение окончательную цены акций, что подтверждено вышеуказанной перепиской.

При этом, в предусмотренном положениями пункта 6.2 предварительного соглашения порядке извещение о прекращении сделки ответчиком в адрес продавцов не направлялось.

Кроме того, принимая во внимание возражения продавцов, ответчик в письме от 03.07.2007 N 82 уточнил возможную цену акций в размере 340680000 руб.

В свою очередь, подписанным Жарским Д.II. по согласованию с Бубновым А.И. и Бурлаковым Д.Н. письмом от 18.07.2007 N ДН-4/98 третьи лица отказались от заключения договора на условиях, предложенных ответчиком, указав на изменение им условий предварительного соглашения от 04.04.2007 и предложив цену спорных акций в размере 377000000 руб.

В то же время из содержания выписок из реестра акционеров ОАО "ВКУ" следует, что к 18.07.2007 указанные третьи лица продали принадлежащие им акции ОАО "ВКУ", являвшиеся предметом предварительного соглашения от 04.04.2007, Кулыгину И.Г. по договорам купли-продажи от 17.07.2007 N N 5/ак, 6/ак и 7/ак, которые были списаны с их лицевых счетов и зачислены на лицевой счет нового собственника 08.08.2007, 10.08.2007 и 17.08.2007 соответственно.

Письмом от 08.08.2007 N ДН-4/109 продавцы отказались от дальнейшего согласования сделки, указав на прекращение предварительного соглашения без выставления и взыскания с кого-либо из его участников каких-либо штрафных санкций.

При этом, в материалах дела отсутствуют безусловные доказательства того, что, с учётом изложенных обстоятельств, в результате спорных правоотношений действиями ответчика были нарушены права или законные интересы истца.

В то же время, в ответ на указанное письмо N ДН-4/109, претензией от 09.08.2007 N 1-7/14 ответчик потребовал от продавцов исполнения предварительного соглашения от 04.04.2007 и заключения сделок купли-продажи акций ОАО "ВКУ".

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств, суд первой инстанции пришёл к правомерному выводу о недоказанности истцом наличия предусмотренных пунктом 6.4.2 предварительного соглашения оснований для применения к ответчику ответственности в виде взыскания штрафа в размере 5000000 руб.

В материалах дела отсутствуют достоверные доказательства нарушения ответчиком условий предварительного соглашения и его одностороннего отказа от заключения соответствующих договоров. Основания полагать, что действительным намерением ответчика было приобретение 1% акций ОАО "ВКУ" с учётом изложенного, апелляционным судом не установлены.

Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2008 по делу N А40-10187/08-137-78 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.В. Смирнов

Судьи

А.М. Елоев Е.Е. Мартынова