Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2008 г. N 09АП-11434/2008

г.Москва

Дело N А40-17644/08-56-146

30 сентября 2008 г.

N 09АП-11434/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 сентября 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой И.И.

судей Смирнова О.В., Мартыновой Е.Е.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Михайлова Николая Николаевича

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.07.2008

по делу N А40-17644/08-56-146, принятое судьёй Никифоровым С.Л.,

по иску Михайлова Николая Николаевича

к ОАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ"

третьи лица: ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат", ООО УК "МЕТАЛЛОИНВЕСТ"

о взыскании убытков

при участии в судебном заседании:

от истца: Дикий В.И.

от ответчика: Богоцкая С.В.

от третьих лиц: ООО УК "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" - Кыштымова М.Р.

ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" - Чибисов О.В.

УСТАНОВИЛ

Михайлов Николай Николаевич обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к ЗАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" о признании недействительным решения ответчика по принудительному выкупу обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" в части определения стоимости одной акции в 1,12 % пакете акций и взыскании причиненных убытков в размере 2.400.644 руб. 40 коп., выразившихся в неполученном доходе в виде разницы между рыночной стоимостью и стоимостью, по которой были выкуплены акции.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, к участию в деле привлечены ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" и ООО "Управляющая компания "МЕТАТАЛЛОИНВЕСТ".

Решением от 16 июля 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано.

При этом суд первой инстанции мотивировал решение тем, что истцом не представлены доказательства недействительности отчета об оценке акции.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, а исковые требования удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы ссылается на то, что суд первой инстанции не исследовал вопрос об оценке выкупленных акций, полагает, что оценка акций была произведена в нарушение требований п. 4 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" - ниже ее рыночной стоимости.

В судебном заседании апелляционной инстанции ответчиком заявлено ходатайство о процессуальном правопреемстве. Просил заменить ЗАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" на ОАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ".

Данное обстоятельство подтверждается представленными ответчиком доказательствами - Протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" от 27 мая 2008 года, Свидетельством о внесении записи в единый государственный реестр юридических лиц от 04 июня 2008 года серия 77 N 010856177, Уставом ОАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ", вследствие чего судебная коллегия применительно к ст.48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации осуществляет замену ответчика ЗАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" на ОАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" в связи со сменой организационной формы общества.

Представитель истца в судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда поддержал доводы апелляционной жалобы. Просит отменить решение суда от 16.07.2008 года.

Представитель ответчика в судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда возражал против доводов апелляционной жалобы. Поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель третьего лица ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" в судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда возражал против доводов апелляционной жалобы. Поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель третьего лица ООО УК "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" в судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда возражал против доводов апелляционной жалобы. Поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив в порядке ст. ст.266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, Девятый арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу истца не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" на 12 июля 2007 года являлся владельцем 99,47% акций ОАО "Лебединский ГОК".

Согласно п. 1 ст. 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "0б акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

В соответствии с п. 4 ст. 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "0б акционерных обществах" выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком.

Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

Пунктами 1 и 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" установлено, что лицо, которое на 1.07.06г является владельцем более, чем 95% общего количество обыкновенных и привилегированных акций открытого акционерного общества , представляющих право голоса в соответствии с п.5 ст. 32 ФЗ от 26.12.1995г N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", с учетом акций , принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам до 01.08.2008г в соответствии со ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" и с учетом особенностей , установленных настоящей статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества путем направления владельцем ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

Владение ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" совместно с его аффилированными лицами более 95% общего количества обыкновенных акций ОАО "Лебединский ГОК" на 01.07.2006г подтверждается материалами дела и не оспаривается участниками процесса.

Пунктом 6 ст.7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" установлено, что цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не может быть ниже стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги.

Согласно п. 7 ст. 7 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 05.01.2006 при определении цены выкупаемых ценных бумаг привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными.

Согласно отчету N 500/1 об оценке стоимости 1 акции в 1,12% пакете акций ОАО "Лебединский ГОК" от 05.06.2007г. рыночная стоимость одной акции установлена в размере 5383 руб. 29 коп.

Согласно п.2.3. Положения "О порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы", утвержденного Приказом Министерства экономического развития и торговли РФ от 29.09.2006г. N 303, проведение экспертизы отчета об оценке осуществляется саморегулируемьми организациями оценщиков, в том числе, объединяющими лиц, осуществляющих оценочную деятельность на основании ст. 2 Федерального закона N 157-ФЗ от 27.07.2006 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности".

Общероссийской общественной организацией "Российское общество оценщиков", включенной в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков и зарегистрирована в установленном порядке, что подтверждается выпиской из ЕГРССО от 12.07.2007, проведена экспертиза отчета N 500/1 об оценке стоимости 1 акции в 1, 12% пакете акций ОАО "Лебединский ГОК" от 05.06.2007, по результатам которой установлено, что отчет соответствует требованиям законодательства. Итоговая величина рыночной стоимости спорных акций признана достоверной.

Выкуп акций произведен ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" по цене 8 015 руб. 19 коп. за акцию, что соответствует наибольшей цене, по которой ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" в течение шести месяцев, предшествующих дате выкупа, приобрело акции ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" по договору купли-продажи акций от 05.03.2007г., заключенный между ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" и SITBON INVESTMENTS LIMITED, что подтверждается уведомлением о проведении операции по лицевому счету от 07.03.2007г.

Довод заявителя о том, что оценка акций была произведена в нарушение требований п. 4 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" - ниже ее рыночной стоимости, отклоняется судебной коллегией.

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

В силу ч.1 ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Вместе с тем, доказательств недействительности отчета N 500/1 об оценке стоимости 1 акции в 1, 12% пакете акций ОАО "Лебединский ГОК" от 05.06.2007 истцом не представлено.

Судебная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований полагать, что стоимость, подлежащих выкупу акций ОАО "Лебединский ГОК" была занижена.

Довод заявителя о том, что суд первой инстанции необоснованно отклонил ходатайство о назначении экспертизы для определения действительной рыночной стоимости акций является несостоятельным, поскольку заявитель апелляционной жалобы не представил доказательств недействительности отчета N 500/1 об оценке стоимости 1 акции в 1, 12% пакете акций ОАО "Лебединский ГОК" от 05.06.2007г.

Согласно ст. 15 Гражданского кодекса РФ, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Для взыскания убытков лицо, требующее их возмещения, должно доказать факт нарушения обязательства, наличие причинно-следственной связи между нарушенным обязательством и возникшими убытками и размер требуемых убытков.

Каких либо доказательств в обоснование своих требований о взыскании убытков истцом также не представлено.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые влияли бы на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

С учетом изложенного судебная коллегия считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального и процессуального права, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта из материалов дела не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.48, 156, 266-269, 271, п.1 ст.269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

ПОСТАНОВИЛ

Произвести замену ответчика ЗАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" на ОАО "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ".

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 16.07.2008 по делу N А40-17644/08-56-146 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

И.И.Кузнецова

Судьи

О.В.Смирнов Е.Е.Мартынова