Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2008 г. N 09АП-10269/2008

г. Москва

Дело N А40-147865/07-96-283

N 09АП-10269/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 1 октября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 1 октября 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.В. Демидовой

судей Свиридова В.А., Л.А. Москвиной

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Халиной И.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Фирма "Альфа-Дизайн"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2008

по делу N А40-47865/07-96-283, принятое судьёй Сторублевым В.В.

по иску (заявлению) ООО "Фирма "Альфа-Дизайн"

к 1.ФАУФИ, 2.ФГУ "4 Центральный научно-исследовательский институт Министерства обороны РФ", 3.Начальнику ФГУ "4 ЦНИИ" Министерства обороны РФ генерал-майору Василенко В.В.; 4. Министерство обороны Российской Федерации

о признании незаконными бездействий, устранении нарушенных прав

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя)-не явился, извещен;

от ответчиков (заинтересованного лица) -1; 2; 3; 4- не явились, извещены

УСТАНОВИЛ

ООО "Фирма "Альфа-Дизайн" обратилось в Арбитражный суд города Москвы, с учетом уточнения предмета требований (ст.49 АПК РФ) с заявлением о признании незаконным и нарушающим права заявителя бездействия Федерального агентства по управлению федеральным имуществом, выражающегося в неосуществлении контроля за исполнением требований Распоряжений N 557-р от 28.03.2006 г. и N 507, неисполнении решения совещания от 08.02.2007 года (п. 1.2., 1.З., 1.4. Протокола N 10), отказе в предоставлении информации по запросам ООО "фирма "Альфа-Дизайн" и обязании устранить допущенные нарушения.

Признании незаконным бездействия Начальника ФГУ "4 ЦНИИ" МО РФ генерал-майора Василенко В.В., ФГУ "4ЦНИИ" МО РФ, выражающегося в неисполнении требований Распоряжения ФАУФИ N 557-р от 28.03.2006 г., а именно, не подписании дополнительного соглашения к Инвестиционному контракту N 2/1/15294 от 03.01.2003 г., отказе в предоставлении информации по запросам ООО "фирма "Альфа-Дизайн" и обязании их устранить допущенные нарушения.

Признании незаконным бездействия Министерства обороны РФ, выразившегося в не предоставлении по требования ФАУФИ, согласно совещания от 08.02.2007 года, разрешения на строительство и обязании устранить допущенные нарушения.

Арбитражный суд отказал в удовлетворении заявленных требований, мотивировав свои выводы правомерностью оспариваемых действий ответчиков, поскольку по существу имеет место спор о понуждении к заключению договора, который подлежит рассмотрению в рамках общеискового производства, а не в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд 1 инстанции пришел к выводу о том, что заявитель без уважительных причин пропустил срок, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ для обжалования бездействия Министерства обороны Российской Федерации. Суд исходил из того, что в соответствии с протоколом совещания от 08.02.2007 года, Минобороны должно было представить разрешение на строительство в срок до 14.02.07 г., о чем осведомлен заявитель, но в суд с этим требованием обратился лишь 30.11.07 г. (при изменении предмета заявленных требований). Указанное обстоятельство является основанием к отказу в удовлетворении заявленного требования. В отношении требования о признании незаконными бездействий начальника ФГУ "4 ЦНИИ" МО РФ генерала-майора Василенко В.В. выразившегося в не подписании дополнительного соглашения к инвестиционному контракту N 2/1/15294 от 03.01.2003 г., производство по делу прекращено, о чем свидетельствует решение от 25.06.2008 года.

Не согласившись с решением суда, ООО "Альфа-Дизайн" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по обстоятельствам, изложенным в жалобе и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Заявитель жалобы указывает, что оспариваемые бездействия нарушают его права и законные интересы, поскольку существуют препятствия для реализации инвестиционного контракта N 2/1/15294, что лишает его получить прибыль в размере, указанном в настоящем инвестиционном контракте.

Суд располагает почтовым уведомлением N 019741, свидетельствующим о направлении определения суда о рассмотрении дела по адресу, указанному подателем апелляционной жалобы, которое с отметкой почты возвращено, что свидетельствует о надлежащем извещении заявителя жалобы о дате, времени рассмотрения жалобы, но его представитель в судебное заседание не явился, доводы жалобы не поддержал.

Суд располагает почтовыми уведомлениями N 019765; N 019772; N 019789; N 019796; N019758, свидетельствующими о надлежащем извещении 1; 2; 3; 4 ответчиков о дате, времени рассмотрения дела, но их представители в судебное заседание не явились.

Из отзыва Минобороны России на апелляционную жалобу следует, что решение суда от 25.06.2008 г. законно и обоснованно, доводы апелляционной жалобы не подтверждены документально, в связи с чем, удовлетворению не подлежат. В отзыве указывается, что требования ООО "фирма "Альфа-Дизайн" носят характер понуждения к заключению гражданско-правового договора. Указывается, что генерал-майор Василенко В.В. не состоит в военно-административных отношениях с ООО "фирма "Альфа-Дизайн"- коммерческой организацией, а, следовательно, его государственно-управленческая деятельность не может затрагивать прав и законных интересов заявителя, по мнению представителя, суд 1 инстанции дал надлежащую правовую оценку и обоснованно прекратил производство по делу в этой части.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть дело по имеющимся в деле документам, без представителей сторон, надлежаще извещенных о дате и времени рассмотрения дела.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления ООО "фирма "Альфа-Дизайн", исходя из следующего.

03.01.2003 г. между КЭУ г.Москвы ГлавКЭУ МО РФ, ГУП 4 ЦНИИ МО РФ и ООО "фирма "Альфа-Дизайн" заключён инвестиционный контракт N 2/1/15294 (т.1 л.д.135), предметом которого является реализация инвестиционного проекта строительства комплекса жилых домов с черновой отделкой (за исключением квартир, передаваемых ГУП 4 ЦНИИ МО РФ и ГлавКЭУ МО РФ) отвечающих требованиям экологических, санитарно-гигиенических и других норм, установленных действующим законодательством, на земельном участке по адресу: Московская область, г. Юбилейный ул. Тихонравова (на территории 4 ЦНИИ МО РФ).

Согласно п.3.3 настоящего контракта сроки выполнения работ по реализации Проекта определяются сторонами после завершения проектных работ в дополнительных соглашениях к настоящему контракту, исходя из нормативных сроков строительства Объектов.

Из указанного контракта следует, что обязательства "Заказчика" взял на себя КЭУ г.Москвы ГлавКЭУ МО РФ, а "Землепользователя"- ГУП 4 ЦНИИ МО РФ, а обязательства "Инвестора" - ООО "фирма "Альфа-Дизайн".

Из п.4.3.1 следует, что "Заказчик" обязуется совместно с "Землепользователем" представить и оформить земельный участок на территории 4 ЦНИИ МО РФ под строительство объекта.

24.12.2003 г. стороны контракта заключили соглашение, изменив преамбулу настоящего контракта, из которой следует, что обязательства "Заказчика" приняло на себя Министерство обороны Российской Федерации в лице начальника КЭУ г.Москвы, действовавшего на основании доверенности от 05.04.2002 по реестру за N 2е-3161, уточнив предмет контракта- реализация инвестиционного проекта по проектированию и строительству жилого комплекса, состоящего из шести 17-этажных многосекционных жилых домов с черновой отделкой (за исключением квартир, передаваемых Министерству обороны РФ), отвечающих требованиям экологических, санитарно-гигиенических и др. норм на земельном участке по адресу: Московская область, г.Юбилейный, ул. Тихонравова, д.27, на территории 4 ЦНИИ МО РФ( в/ч 25840) (т.1 л.д.143).

Из вышеизложенного следует, что между ООО "Альфа-Дизайн" и ФГУ "4 Центральный научно-исследовательский институт" Министерства обороны Российской Федерации сложились гражданско-правовые отношения, вытекающие из взятых на себя обязательств по гражданско-правовой сделке- инвестиционного контракта по осуществлению предпроектных, проектных и изыскательских и строительных работ.

Из распоряжения Минимущества N 507-р от 06.02.2004г. "О вовлечении участка в хозяйственный оборот федерального недвижимого имущества, расположенного по адресу: Московская область, г. Юбилейный, ул. Тихонравова, д.27" следует, что уполномоченный собственником орган согласился с предложением Министерства обороны о строительстве жилых домов на земельном участке, площадью 6,1 га, расположенном по адресу: Московская область, г.Юбилейный, ул. Тихонравова, д.27, который находится в хозяйственном ведении ГУП "4 ЦНИИ МО РФ" путем заключения инвестиционного контракта (т.1 л.д.70) на аукционе (конкурсе).

При этом из п.3 настоящего распоряжения следует, что предложено Министерству обороны России в срок до 30.04.2004 г. представить в Минимущество России протокол заседания конкурсной комиссии с участием представителей Минимущества России по рассмотрению заявок участников конкурса на инвестиционное строительство и копию заключенного инвестиционного контракта (т.1 л.д.71).

Из распоряжения ФАУФИ от 28.03.06 N 557-р следует, что распоряжение Минимущества N 507-р изменено, уполномоченный собственником орган подтвердил свое согласие на строительство жилых домов (комплекса) за счет средств инвестора, отобранного на конкурсной основе, на указанном выше земельном участке, находящимся в пользовании ФГУП "4 ЦНИИ" МО РФ в соответствии с актом N 96 от 12.12.1960 г. (т.1 л.д.74)

При этом определена рыночная стоимость передачи прав и обязательств на земельный участок с учетом НДС на 10.02.2006 г. согласно отчета N 06-004 от 10.02.2006 г. равной 14.452.000 долларов США (п.1).

Пункт 3 распоряжения Минимущества России от 06.02.2004 г. N 507-р изменен, изложен в следующей редакции:

ФГУП 4 ЦНИИ Минобороны России предложено в течение десяти дней с момента издания настоящего распоряжения подписать с инвестором и представить на согласование в ФАУФИ дополнительное соглашение к инвестиционному контракту.

Из п.5 настоящего распоряжения следует, что контроль за исполнением настоящего распоряжения возложить на Управление имущества силовых ведомств и судебных органов ФАУФИ.

Из указанного распоряжения невозможно установить содержание дополнительно соглашения (которое может быть заключено), в распоряжении от 06.02.2004 N 507 и распоряжении от 28.03.2006 г. N 557-р отсутствуют сведения о конкретном инвесторе, а так же отсутствуют сведения о конкретном инвестиционном контракте, к которому ФАУФИ предложило ФГУП "4 ЦНИИ" МО РФ заключить дополнительное соглашение.

Ссылка заявителя жалобы на инвестиционный контракт N 2/1/15294 от 03.01.2003 г. несостоятельна, поскольку ФАУФИ не является стороной по настоящему инвестиционному контракту, а распоряжения N 507 от 06.02.2004 г. и N 557-р от 28.03.2006 г. приняты гораздо поздней календарной датой и не содержат ссылки на настоящий инвестиционный контракт и указаний для совершения конкретных действий для ООО "фирма "Альфа-Дизайн".

Следует учитывать так же тот факт, что инвестиционный контракт N 2/1/15294 от 03.01.2003 г. не содержит сведений о правовом акте, свидетельствующем о распоряжении собственника, его уполномоченного органа в лице Минимущества или согласования в части предоставления земельного участка (федеральной собственности) на каком- либо праве ООО "фирма "Альфа-Дизайн" для строительства.

Доводы заявителя жалобы о том, что ФАУФИ, начальник ФГУ "4 ЦНИИ" МО РФ, а так же ФГУ "4 ЦНИИ" МО РФ незаконно бездействовали, не выполняя распоряжение ФАУФИ N 557 от 28.03.2006 г., чем нарушили права и законные интересы ООО "фирма "Альфа-Дизайн" нельзя признать состоятельными.

Настоящее распоряжение не содержит данных о том, что заявителю предоставляются какие либо права или возлагаются какие-либо обязанности, а содержит предложения для ФГУП "4 ЦНИИ" МО РФ выполнить действия, которые не конкретизированы.

При этом указанное распоряжение не свидетельствует о том, что оно предписывает совершить действия, за не исполнение которых возможно применить какие либо санкции, обязательно для исполнения вопреки воле лиц, к которым оно обращено.

Суд первой инстанции обоснованно прекратил производство по делу в части оспаривания бездействия начальника ФГУ "4 ЦНИИ" МО РФ генерал-майора Василенко В.В., а именно не подписании дополнительного соглашения к инвестиционному контракту N 2/1/15294 от 03.01.2003 г., поскольку правоотношения сторон возникли не из административных или иных публичных правоотношений, а вытекают из гражданско-правовой сделки- настоящего инвестиционного контракта.

Распоряжение ФАУФИ N 557-р от 28.03.2006г. не содержит указания ФГУП "4 ЦНИИ" для обязательного совершения им действий, т.е. не является документом, содержащим административные указания, за не исполнение которых возможно применение санкций, а является документом, которым уполномоченный собственником орган выражает свое согласие о порядке распоряжения собственником имущества и условиях, сроках исполнения.

Следовательно, суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что между ООО "фирма "Альфа-Дизайн" и ФГУ "4 ЦНИИ" МО РФ сложились правоотношения, вытекающие из гражданско-правовой сделки- инвестиционного контракта, их нельзя признать административными правоотношениями, поскольку отсутствует признак ведомственной или иной подчиненности друг другу, связи с чем, факт не подписания дополнительного соглашения начальником ФГУ "4 ЦНИИ" МО РФ нельзя оспаривать по правилам главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Доводы заявителя жалобы о том, что ФАУФИ не осуществляла контроль за исполнением распоряжения N 557-р, чем, по мнению заявителя жалобы, нарушены права и законные интересы заявителя нельзя признать обоснованными исходя из приведенных выше обстоятельств.

Доводы заявителя жалобы о том, что ФАУФИ не осуществило контроль за исполнением решения совещания в Управлении имущества Силовых ведомств и судебных органов ФАУФИ от 08.02.2007 г. (протокол N 10) нельзя признать состоятельными, поскольку заявителем не дано нормативное обоснование обязанности ФАУФИ осуществлять контроль для выполнение решений, принятых совещательным органом ФАУФИ, содержащим поручения ведомственным структурам к определенному сроку разрешить текущие вопросы и сообщать о принятых ФАУФИ мерах по возможному неисполнению этих решений ООО "фирма "Альфа-Дизайн".

Решения, принятые на настоящем совещании носят ведомственный характер, обязательны для выполнения работниками, находящимися в трудовых отношениях с указанным ведомством, что свидетельствует о том, что этот документ не является тем правовым актом, которым могли быть нарушены права и законные интересы заявителя.

Суд правильно указал, что протокол лишь определяет порядок действий по исполнению соответствующего распоряжения.

Доводы заявителя жалобы о том, что ФАУФИ не представляло информацию на запросы ООО "фирма "Альфа-Дизайн" несостоятельны, противоречат материалам дела, в том числе многочисленной переписке, которой суд первой инстанции дал надлежащую оценку. Кроме того, из материалов дела видно, что ООО "фирма "Альфа-Дизайн" приглашалось на совещание ФАУФИ, о чем свидетельствует протокол, в том числе по вопросу исполнения решений совместного совещания от 27.09.2006 г. (протокол N 48)- (т.2 л.д.1).

Суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что фактически имеет место быть спор о понуждении к заключению договора, который подлежит рассмотрению в рамках общеискового производства, а не в порядке главы 24 АПК РФ.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления ООО "фирма "Альфа-Дизайн", поскольку заявителем в нарушение ст.65 АПК РФ не представлены доказательства нарушения прав и законных интересов оспариваемыми бездействиями, не доказал, что оспариваемые бездействия вытекают из административных или иных публичных правоотношений, в связи с чем подлежат защите в порядке положений главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269 и 271 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2008 по делу N А40-47865/07-96-283 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

О.В.Демидова

Судьи

В.А.Свиридов Л.А.Москвина