Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2008 г. N 09АП-12113/2008

город Москва

10 октября 2008 г.

N 09АП-12113/2008-ГК Дело N А40-33781/08-50-314

Резолютивная часть постановления объявлена 08 октября 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 10 октября 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Веденовой В.А.

Судей Тетюка В.И., Бодровой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шапоченко А.В.,

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Интер Трейд" на определение Арбитражного суда г. Москвы

от 25 августа 2008 года по делу N А40-33781/08-50-314,

принятое судьей Васильевой И.А.,

по заявлению ООО "Интер Трейд" к ОАО "Солнцево"

о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда

при участии третьего лица - Департамента имущества г. Москвы

при участии:

от ООО "Интер Трейд" - Кунтина И.Ю., по дов. N б/н от 16.06.2008г.

от ОАО "Солнцево" - Лотфуллин Р.К., по дов. от 18.04.2008 г.

от Департамента имущества г. Москвы - Пухлякова О.В., по дов. от N Д-07/4593 от 29.12.2007 г.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ООО "Интер Трейд" с заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения Постоянно действующего третейского суда "Международный Арбитраж" при НП "Международная комиссия по урегулированию неправительственных споров" от 24.12.2007 г. по делу N ТС-77-2/2007 о взыскании с ОАО "Солнцево" в пользу ООО "Интер Трейд" суммы задолженности в размере 100 000 000 рублей, а также суммы уплаченного арбитражного сбора в размере 300 000 рублей.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 25.08.2008 г. к участию в деле привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Департамент имущества г. Москвы; производство по делу N А40-33781/08-50-314 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-18468/08-124-45.

ООО "Интер Трейд", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда по делу N А40-33781/08-50-314 отменить и разрешить вопрос по существу.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что признание недействительным договора поручительства по делу N А40-33781/08-50-314 не может повлиять на разрешение спора о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, поскольку третейское соглашение не было оспорено. Соответственно, вывод суда о невозможности рассмотрения дела о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда до разрешения дела о признании недействительным договора поручительства является необоснованным.

По мнению ООО "Интер Трейд" суд необоснованно привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Департамент имущества г. Москвы.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители ответчика и третьего лица против жалобы возражали, определение суда просили оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Между ООО "Интер Трейд" и ОАО "Солнцево" был заключен договор поручительства от 03.09.2004 г., согласно которому ОАО "Солнцево" обязалось отвечать перед ООО "Интер Трейд" за погашение векселедателем ООО "Финансовая - инвестиционная компания "ПромИнвестАльян" двух простых векселей номиналом 17 032 173 руб., каждый, установивший размер ответственности ОАО "Солнцево" перед ООО "Инвест Трейд" к размере 100 000 000 рублей.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.12.2007 г. по делу А40-22958/07-124-90Б ОАО "Солнцево" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 1 год.

Согласно ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

Основанием для обращения ООО "Интер Трейд" в третейский суд явилось невозможность взыскания с ООО "Финансово-инвестиционная компания "ПромИнвестАльянс" в ходе исполнительного производства вексельного долга в размере 34 064 346 рублей на основании решений Арбитражного суда г. Москвы по делам N А40-62186/04-54-629 от 16.02.2005 и А40-9733/05-35-45, размер ответственности в сумме 100 000 000 рублей, установлен договором поручительства от 03.09.2004 г.

В соответствии с п.1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом РФ, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

Следовательно, поскольку решение Третейсконо суда мотивировано тем, что 03.09.2004 г. между ОАО "Солнцево" и ООО "Интер Трейд" был заключен договор поручительства, согласно которому ОАО "Солнцево" обязалось отвечать перед ООО "Интер Трейд" за погашение векселедателем ООО "Финансово-инвестиционная компания "ПромИнвестАльянс" двух простых векселей, Арбитражный суд г. Москвы обязан приостановить производство по делу N А40-33781/08-50-314 о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения постоянно действующего третейского суда "Международный арбитраж" при НП "Международная комиссия по урегулированию неправительственных споров" от 24 декабря 2007 г. по делу N ТС -77-2/2007, в связи с чем, данное дело невозможно рассмотреть до разрешения дела А40-18468/08-124-45.

Согласно материалам дела, Департамент имущества г. Москвы является учредителем и единственным акционером ОАО "Солнцево".

В соответствии со ст. 78 ФЗ "Об акционерных обществах" крупной сделкой является сделка, связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Стоимость активов ОАО "Солнцево" по данным бухгалтерского баланса на 30.06.2004 г. составила 72 585 000 руб., что применительно к положениям названной статьи, свидетельсвует о квалификации заключенного ОАО "Солнцево" договора поручительства как крупной сделки, поскольку ее размер превышает 25 % балансовой стоимости активов.

Поскольку указанная сделка является для ОАО "Солнцево" крупной сделкой, то соответственно данная сделка должна быть одобрена в порядке, предусмотренном ст. 79 "Об акционерных обществах".

В соответствии со ст. 79 "Об акционерных обществах" крупная сделка, совершенная с нарушением требований указанной статьи, может быть признана недействительной по иску акционера.

В настоящее время в производстве Арбитражного суда г. Москвы находится дело N 18468/08-124-45 по заявлению Департамента имущества г. Москвы к ООО "Интер Трейд" и ООО "Солнцево" о признании недействительным договора поручительства от 03.09.2004 г., заключенного между ОАО "Солнцево" и ООО "Интер Трейд".

Принимая во внимание, что рассмотрение Арбитражным судом г. Москвы заявления ООО "Интер Трейд" и принятие по указанному делу судебного акта непосредственно повлияет на права и обязанности Департамента имущества г. Москвы по отношению к сторонам спора, то имеются предусмотренные ст. ст. 50, 51 АПК РФ основания для привлечения Департамента имущества г. Москвы к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Кроме того, в гл. 30 АПК РФ, регламентирующей порядок рассмотрения арбитражным судом дел об оспаривании решений третейских судов и выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов, отсутствует запрет участия в деле о выдаче исполнительного листа третьих лиц, чьи права и интересы могут затрагиваться судебным актом, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

На основании изложенного, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Определением от 14.07.2008 г. производство по делу N А40-33781/08-50-314 было приостановлено до вступления в законную силу судебных актов Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-15515/08-69-191 и по делу А40-19081/08-08-124. Стороны не возражали.

В настоящее время дело Арбитражного суда г. Москвы А40-15515/08-69-191 не рассмотрено, в связи с чем, данное дело также не может быть рассмотрено.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное определение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 25 августа 2008 года по делу N А40-33781/08-50-314 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Веденова В.А.

Судьи

Тетюк В.И. Бодрова Е.В.