Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2008 г. N 09АП-3687/2006

город Москва

21 октября 2008 г.

дело N А40-67891/05-81-420

Резолютивная часть постановления объявлена 14.10.2008.

Постановление изготовлено в полном объеме 21.10.2008

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лящевского И.С.,

судей Сумароковой Т.Я., Н.И. Панкратовой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Асфальт-сервис"

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 15.12.2006 по делу N А40-67891/05-81-420,

принятое судьей Демьяновой О.И.,

по иску ООО "АВАКС КМ"

к ЗАО "Асфальт-сервис"

о признании недействительными решений внеочередного

общего собрания акционеров

третье лицо: ООО "Локтар"

при участии в судебном заседании:

от истца извещено, неявка

от ответчика Заец С.М. по дов. от 22.03.2008

Белков В.В. по дов. от 24.09.2007

от третьего лица извещено, неявка

УСТАНОВИЛ:

ООО "АВАКС КМ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ЗАО "Асфальт-сервис" о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Асфальт-сервис" от 21.09.2005.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.02.2006, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2006 N 09АП-3687/2006-ГК, в иске было отказано.

Постановлением ФАСМО от 05.09.2006 N КГ-А40/7703-06 названные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении дела решением суда от 15.12.2006 иск удовлетворен.

На решение суда от 15.12.2006 ЗАО "Асфальт-сервис" была подана апелляционная жалоба, которая принята к производству определением апелляционного суда от 24.01.2007.

В суде апелляционной инстанции суда ЗАО "Асфальт-сервис" было заявлено ходатайство о приостановлении производства по данному делу до разрешения уголовного дела N 49222.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2007 ходатайство о приостановлении производства по данному делу удовлетворено.

Определением ВАС РФ от 04.06.2007 N 6584/07 отказано ООО "АВАКС КМ" и ООО "Локтар" в передаче в Президиум ВАС РФ дела N А40-67891/05-81-420 Арбитражного суда города Москвы для пересмотра в порядке надзора определения Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2007 и определений ФАСМО от 13.04.2007 и от 02.05.2007 по указанному делу.

В определении от 04.06.2007 N 6584/07 ВАС РФ указал, что в рамках уголовного дела установлены обстоятельства о приобретении указанными акционерами (ООО "АВАКС КМ" и ООО "Локтар") акций преступным путем.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2008 производство по данному делу возобновлено.

В судебном заседании представители ЗАО "Асфальт-сервис" поддержали доводы апелляционной жалобы, указали на нарушение норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 21.09.2005 проведено внеочередное собрание акционеров, в повестке дня которого содержались вопросы:

- о порядке ведения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Асфальт-сервис";

- об определении количества, номинальной стоимости, категории объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

- об увеличении уставного капитала ЗАО "Асфальт-сервис";

- о внесении в устав ЗАО изменений и дополнений.

Истец принимал участие в собрании и был зарегистрирован для участия в нем, что подтверждается данными журнала регистрации участников общего собрания.

По всем вопросам повестки дня истец голосовал против, однако при определении кворума его голоса не были учтены, по причине наложения на акции истца запрета распоряжаться ими (в том числе и голосовать на общих собраниях).

Согласно ст. 49 ФЗ "Об акционерных обществах" если акционер не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия решения, принятого общим собранием с нарушением требований настоящего Закона, иных правовых актов РФ, устава общества и указанным решением нарушены его права и интересы, то он вправе обжаловать в суд данное решение.

Как видно из протокола общего собрания от 21.09.2005, на момент составления списка лиц, имеющих право участвовать в собрании, уставной капитал общества составлял 23000 обыкновенных именных бездокументарных акций.

Для участия в собрании зарегистрировалось 9 акционеров, владеющих 20800 акций. При этом на акции в количестве 9107 штук, двух из зарегистрировавшихся акционеров наложен запрет на голосование.

Общее количество голосов, которым обладали акционеры, принимавшие участие в собрании, составило 11693 - 50,84% от общего количества размещенных акций ЗАО "Асфальт-сервис".

Поскольку на акции двух из зарегистрировавшихся акционеров: ООО "Локтар", ООО "Авакс КМ" в количестве 9107 (43,78% голосов акционеров голосующих акций, принимавших участие в собрании) был наложен запрет на голосование, то решения по вопросам повестки дня не могли быть приняты 75% голосов, при отсутствии необходимого кворума.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2006 по делу N А40-64229/05-19-408, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2007 и постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 13.06.2007, удовлетворен иск ООО "Локтар" к ЗАО "Асфальт-сервис", признаны недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Асфальт-сервис" от 21.09.2005 по вопросам: об определении количества, номинальной стоимости, категории объявленных акций; об увеличении уставного капитала ЗАО "Асфальт-сервис" о внесении изменений в устав общества.

Определением ВАС РФ от 07.11.2007 N 12130/07 отказано в передаче в Президиум ВАС РФ дела N А40-64229/05-19-408 Арбитражного суда города Москвы для пересмотра в порядке надзора решения Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2006, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2007 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 13.06.2007.

В определении ВАС РФ от 07.11.2007 N 12130/07 указано следующее:

Как установлено судебными инстанциями, общее количество голосов, которыми обладали акционеры, принимавшие участие в собрании, составило 50,84%. На акции ООО "Локтар" и ООО "Авакас-КМ" в количестве 9107 (43,78% голосов акционеров голосующих акций, принимавших участие в собрании) был наложен арест, в связи с чем решения по вопросам повестки собрания не могли быть приняты 75% голосов, то есть квалифицированным большинством голосов. Следовательно решение общим собранием акционеров принято при отсутствии необходимого кворума. Арест на ценные бумаги наложен постановлением Пресненского районного суда города Москвы от 12.01.2004. Названное постановление в установленном порядке не отменено.

С учетом изложенного, апелляционная жалоба ЗАО "Асфальт-сервис" является необоснованной и удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьями 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15.12.2006 по делу N А40-67891/05-81-420 оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "Асфальт-сервис" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

И.С. Лящевский

Судьи

Т.Я. Сумарокова Н.И. Панкратова