Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2008 г. N 09АП-14449/2008

г. Москва

Дело N А40-21179/08-56-194

25 ноября 2008 г.

N 09АП-14449/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 ноября 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е.

судей Деева А.Л., Кузнецовой И.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей Мартыновой Е.Е. рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Диксис Калининград"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2008г.

по делу N А40-21179/08-56-194, принятое судьёй Никифировым С.Л.

по иску ООО "Диксис Глобал" к ООО "Диксис Калининград"

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: неявка, извещено

от ответчика: неявка, извещено

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Диксис Глобал" (далее - ООО "Диксис Глобал") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Диксис Калининград" (далее- ООО "Диксис Калининград") о взыскании с ответчика 5529364 руб. 92 коп. долга, неустойки в размере 1570246 руб. 11 коп. по состоянию на 06.11.2007г., в связи с ненадлежащим исполнением условий договора поставки с условием об отсрочке платежа N ДГ-063 от 17.01.2006г., в части неоплаты товара, а также расходов по оплате госпошлины.

Данным решением удовлетворены исковые требования ООО "Диксис Глобал" о взыскании с ООО "Диксис Калининград" на основании ст. ст. 8, 12, 307, 309, 310, 314, 330, 333, 486 ГК РФ задолженности по договору поставки от 17.01.2006г. N ДГ-063 в размере 5529364 руб. 92 коп., неустойки в сумме 480197 руб. 60 коп. и расходы по оплате госпошлины в сумме 46998 руб. 05 коп.

Решение мотивировано доказанностью суммы долга и неустойки и отсутствием доказательств его погашения. Кроме того, суд первой инстанции по собственной инициативе применил ст. 333 ГК РФ и снизил размер неустойки.

Не согласившись с указанным решением ООО "Диксис Калининград" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить принять по делу новый судебный акт об отказе в иске.

В обоснование ссылается на неправильное применение судом норм процессуального права. Полагает, что суд первой инстанции необоснованно удовлетворил исковые требования, неполно выяснил имеющие для дела обстоятельствами и нарушил нормы материального и процессуального права.

ООО "Диксис Глобал" и ООО "Диксис Калининград" извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей в апелляционную инстанцию не направили.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ, ст. ст. 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что решение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между ООО "Диксис Глобал" и ООО "Диксис Калининград" заключен договор поставки с условием об отсрочке платежа N ДГ-063 от 17.01.2006, согласно условиям которого продавец обязался передать в собственность покупателю сотовые телефоны и/или аксессуары к сотовым телефонам (товар) на условиях отсрочки оплаты, а покупатель обязался принять и оплатить товар на условиях и в сроки, предусмотренные договором.

Продавец обязан передать покупателю товар в комплектации производителя, с относящимися к нему документами (инструкцией по эксплуатации, гарантийным талоном), а также необходимые сертификаты, накладные и счета-фактуры на каждую партию товара, оформленные в соответствии с требованиями действующего законодательства (и.п. 1.1, 1.5, 5.1.2 договора поставки).

Оплата товара производится в объеме суммы, указанной в счете продавца на данную партию, в течение 14-ти календарных дней с момента отгрузки продавцом партии товара, по курсу условной единицы, равному увеличенному на 1% курсу евро, установленному ЦБ РФ на дату платежа. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет продавца (п.п. 2.3. 2.4 договора поставки). Переход права собственности на товар от продавца к покупателю происходит в момент отгрузки товара грузоперевозчику (курьерской службе), нанятой для транспортировки товара покупателю (п. 6.1 договора поставки).

Истец исполнил обязательства по договору поставки, поставил, а ответчик принял товар, что подтверждаемся имеющимися в материалах дела товарными накладными (т.1 л.д. 19-101)

Согласно дополнительному соглашению N 2 от 05.10.2006г. к договору NДГ-063 от 17.01.2006г. стороны согласовали что оплата за партию товара производится в течение тридцати календарных дней с момента отгрузки.

Поскольку ответчик своевременно не оплатил поставленный товар в размере 5529364 руб. 92 коп., оставил без ответа письмо от 19.01.2007г. исх. N 6 с предложением о погашении задолженности, которое получил 23.01.2007г. истец обратился с настоящим иском в суд, мотивируя требования необходимостью своевременного исполнения принятых обязательств по договору поставки (ст. 15, 309, 310, 330, 331, 454, 486, 516 ГК РФ).

Согласно части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Из содержания изложенной нормы следует, что факты, которые входили в предмет доказывания, были исследованы и затем отражены судебным актом, приобретают качества достоверности и незыблемости, пока акт не отменен или не изменен путем надлежащей процедуры.

На момент обращения с иском в суд первой инстанции имеется вступившее законную силу Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2008г. по делу N А40-54594/07-97-484 по иску Банка "Национальная Факторинговая Компания" (закрытое акционерное общество) к ООО "Диксис Калининград", третьи лица ООО "Диксис Глобал", ООО "СПСР- ЭКСПЕСС" о взыскании 2864375 руб. 42 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2008г. по делу N А40-54594/07-97-484, оставленным без изменении Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2008г. установлено, что между Банком "Национальная Факторинговая Компания" (Общество с ограниченной ответственностью) - в настоящее время Банк "Национальная Факторинговая Компания" (Закрытое акционерное общество) (Фактор) и Обществом с ограниченной ответственностью "Диксис Глобал" (клиент) заключен генеральный договор от 14.12.2005 N ДФ-445/2005 об общих условиях факторингового обслуживания внутри России, согласно условиям которого фактор обязался осуществлять финансирование клиента на срок, указанный в договоре, а клиент обязуется уступать фактору денежные требования (существующие и/или будущие), вытекающие из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг дебиторам на условиях отсрочки платежа, в течение срока действия договора, в обеспечение возврата фактору сумм финансирования. Фактор обязался передать клиенту денежные средства в счет этих денежных требований в сроки и в порядке, определяемые дополнительным соглашением к договору сторон (п.2.1 договора).

Фактор вправе в счет возврата Клиентом выплаченных ему сумм финансирования получать денежные средства от дебитора по уступленным фактору клиентом денежным требованиям (п.5.3 договора).

Дополнительным соглашением N 5 от 19.07.2006 к генеральному договору об общих условиях факторингового обслуживания стороны установили обязанность заключать договоры поручительства по каждому уступаемому клиентом фактору праву требования, в обеспечение исполнения обязательств дебиторов. Установлено также и то, что между фактором (поручитель) и клиентом (продавец) заключен договор поручительства кредитной организации N ДП/КО-63/2006 от 19.06.2006. согласно условиям которого поручитель обязался отвечать перед продавцом в полном объеме за ненадлежащее исполнение дебиторами продавца обязательств по оплате поставленных товаров (основное обязательство), на которых продавец передал поручителю пакет документов, подтверждающих возникновение обязательств дебиторов по отношению к продавцу. Ответственность поручителя по каждому из основных обязательств дебитора стороны договорились считать поручительствами (п.п. 1.1. 1.2 договора поручительства).

Основанием ответственности поручителя является неуплата дебитором в пользу продавца суммы стоимости поставленных товаров или ее части в течение 87 дней с даты наступления срока платежа, установленного в договоре поставки. Поручитель и дебитор отвечают перед продавцом солидарно (п.п. 4.4, 4.5 договора поручительства).

Между ООО "Диксис Глобал" и ООО "Диксис Калининград" заключен договор поставки с условием об отсрочке платежа N ДГ-063 от 17.01.2006, согласно условиям которого продавец обязался передать в собственность покупателю сотовые телефоны и/или аксессуары к сотовым телефонам (товар) на условиях отсрочки оплаты, а покупатель обязался принять и оплатить товар на условиях и в сроки, предусмотренные договором. Продавец обязан передать покупателю товар в комплектации производителя, с относящимися к нему документами (инструкцией по эксплуатации, гарантийным талоном), а также необходимые сертификаты, накладные и счета-фактуры на каждую партию товара, оформленные в соответствии с требованиями действующего законодательства (и.п. 1.1, 1.5, 5.1.2 договора поставки). Оплата товара производится в объеме суммы, указанной в счете продавца на данную партию, в течение 14-ти календарных дней с момента отгрузки продавцом партии товара, по курсу условной единицы, равному увеличенному на 1% курсу евро, установленному ЦБ РФ на дату платежа. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет продавца (п.п. 2.3. 2.4 договора поставки). Переход права собственности на товар от продавца к покупателю происходит в момент отгрузки товара грузоперевозчику (курьерской службе), нанятой для транспортировки товара покупателю (п. 6.1 договора поставки).

Третье лицо, ООО "Диксис Глобал", по договору поставки N ДГ-063 от 17.01.06 г. поставило товар ответчику- ООО "Диксис Калининград" по товарным накладным на сумму 5 147 990,26 руб. с отсрочкой платежа, что подтверждается самими накладными с отметкой грузоперевозчика о принятии товара к перевозке, договором о предоставлении услуг ООО "СПСР-ЭКСПРЕСС" N 7610 от 27.12.05 г., квитанциями на доставку отправлений в адрес ответчика, договором факторинга между Банком "Национальная Факторинговая Компания" (ЗАО) и ООО "Диксис Глобал" N ДФ-445/2005, договором поручительства кредитной организации N ДП/КО-63/2006 от 19.06.06 г., платежными поручениями об оплате истцом третьему лицу за поставленный товар. Банк "Национальная Факторинговая Компания" (ЗАО) и ООО "Диксис Глобал" произвело зачет взаимных требований на сумму 2 864 375,42 руб.

В связи с передачей прав и обязанностей по договору поручительства, поручитель, оплативший сумму долга, вправе в силу ст. ст. 361, 363, 365 Гражданского кодекса РФ требовать взыскания задолженности с должника, то есть, получателя товара, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Поскольку товар был поставлен в полном объеме, а ООО "Диксис Калининград" не оплатил за продукцию, учитывая факторинговые отношения и договор поручительства, суд первой инстанции по делу N А40-54594/07-97-484 взыскал в пользу истца- Банка "Национальная Факторинговая Компания" (ЗАО) с ООО "Диксис Калининград" стоимость поставленной продукции в размере 2 864 375,42 руб., а также в соответствии со ст. 110 АПК РФ - судебные расходы в сумме 25 822 рублей.

В силу статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо предъявляет в суд иск к другому лицу в целях защиты нарушенного права. В связи с этим иск может быть удовлетворен, если суд установит нарушенное право истца.

Из представленных в материалы дела N А40-21179/08-56-194 товарных накладных усматривается, что право требования по оплате поставленного по накладным товара уступлено Банку "Национальная Факторинговая Компания" (т.1 л.д. 19-101).

Оценив все имеющиеся доказательства по делу N А40-21179/08-56-194 на основании изложенного апелляционная инстанция пришла к выводу, что у ООО "Диксис Глобал" отсутствует право требования с ООО "Диксис Калининград" задолженности в размере 5529364 руб. 92 коп. и неустойки в размере 1570246 руб. 11 коп. по договору поставки с условием об отсрочке платежа NДГ-063 от 17.01.2006г., поскольку как установлено решением Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2008г. по делу NА40-54594/07-97-494 право требования по оплате поставленного по накладным товара уступлено Банку "Национальная Факторинговая Компания".

Апелляционный суд полагает, что при вынесении обжалуемого судебного акта по настоящему делу судом первой не применен п. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах в удовлетворении иска должно быть отказано. Решение суда подлежит отмене, с принятием нового судебного акта об отказе в иске.

Поскольку требования истца по заявленному предмету и основаниям не могут быть удовлетворены ввиду отсутствия материального права на их предъявление, апелляционный суд не оценивает выводы суда относительно применения положений ст. 333 ГК РФ к спорным правоотношениям.

Расходы по госпошлине относятся на истца.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2008г. по делу N А40-21179/08-56-194 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с ООО "Диксис Глобал" в пользу ООО "Диксис Калининград" 1000 рублей за подачу апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Е.Е. Мартынова

Судьи

И.И. Кузнецова А.Л. Деев