Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2008 г. N 09АП-8682/2008

г. Москва

Дело N А40-30218/07-129-203

"27" ноября 2008 г.

N 09АП-8682/2008-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "20" ноября 2008 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "27" ноября 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Птанской Е.А.

судей Кораблевой М.С., Катунова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Прибытковым Д.П.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МИ ФНС России крупнейшим налогоплательщикам N 1

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 мая 2008 года

по делу N А40-30218/07-129-203, принятое судьёй Фатеевой Н.В.

по заявлению ОАО "Газпромнефть"

к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1

третьи лица: ЗАО "ТНТ-Транском", ОАО "РЖД"

о признании частично недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Капкаев А.А. по доверенности от 29.12.2007г. N НК-599

от заинтересованного лица: Грибков И.С. по доверенности от 29.07.2008г. N 75

от третьих лиц: от ЗАО "ТНП-Транском" - не явился, извещен; от ОАО "РЖД" - Журавлева Н.Е. по доверенности от 17.12.2007г. N 1291-Д

УСТАНОВИЛ

ОАО "Газпромнефть" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о недействительным решения МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 16.05.2007г. N 52/770 в части отказа в возмещении НДС и обязании МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 произвести возврат из федерального бюджета на расчетный счет ОАО "Газпром нефть" суммы НДС в размере 3 037 822 руб., уплаченной при расчетах с ОАО "РЖД" и ЗАО "ТНП-ТРАНСКОМ" и заявленной к вычету по налоговой декларации по НДС по ставке 0 процентов за декабрь 2006 г.

Решением от 22 мая 2008 г. Арбитражного суда г.Москвы постановлено: признать недействительным как не соответствующее требованиям Налогового кодекса РФ решение Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 16.05.2007г. N 52/770 в части отказа в возмещении НДС в сумме 2948761,59 руб. Обязать Межрегиональную инспекцию ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 произвести возврат из федерального бюджета на расчетный счет ОАО "Газпром нефть" суммы НДС в размере 2948761,59 руб., уплаченной при расчетах с ОАО "РЖД" и заявленной к вычету по налоговой декларации по НДС по ставке 0 процентов за декабрь 2006 г. В удовлетворении остальной части требований отказать. Взыскать с Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 в пользу ОАО "Газпром нефть" расходы по уплате госпошлины в размере 26 888,44 руб.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части удовлетворения требований заявителя, отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда первой инстанции в обжалуемой инспекцией части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель 3-го лица ОАО "Российские железные дороги" представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда первой инстанции в обжалуемой инспекцией части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель 3-го лица ЗАО "ТНП-ТРАНСКОМ" в судебное заседание апелляционной инстанции не явился, о месте и времени судебного разбирательства извещен надлежащим образом, просил рассмотреть дело в отсутствие представителя, в связи с чем дело рассмотрено в его отсутствие в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. 266 и ч.5 ст. 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав лиц, участвующих в деле, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, по результатам камеральной проверки налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость по ставке 0 процентов за декабрь 2006 г., инспекцией принято решение от 16.05.2007г. N 52/770 (т. 1 л.д. 16-21).

Заявитель оспаривает указанное решение в части отказа ОАО "Газпром нефть" в возмещении НДС в сумме 3037822 руб., уплаченных заявителем ОАО "Российские железные дороги" (далее - ОАО "РЖД") при осуществлении расчетов за услуги по перевозке нефтепродуктов, а также ЗАО "ТНП-ТРАНСКОМ" при осуществлении расчетов за услуги по экспедированию и охране нефтепродуктов при их транспортировке.

Основанием для отказа в возмещении НДС в сумме 3037822 руб. являются следующие обстоятельства.

По мнению налогового органа, выставленные заявителю продавцом услуг по транспортировке счета-фактуры оформлены с нарушением подпунктов 10 и 11 п. 5 ст. 169 НК РФ. В частности, в графе "Налоговая ставка" в счетах-фактурах, выставленных заявителю ОАО "РЖД" была указана ставка НДС 18 процентов. Тогда как, по мнению ответчика, услуги по возврату порожних цистерн из-под экспортируемых товаров, оказанные заявителю ОАО "РЖД", а также услуги по сопровождению перевозок нефтепродуктов, оказанные ЗАО "ТНП-ТРАНСКОМ", подлежат налогообложению НДС по ставке 0 процентов.

В обжалуемом решении (стр. 4) сделаны выводы о том, что заявителем неправомерно предъявлен к вычету НДС по счетам-фактурам: N N 10114 от 05.06.06 (т. 1, л.д. 41-43), 10801 от 15.06,06 (т. 2, л.д. 45-48), 11152 от 15.06,06 (т. 3, л.д. 96-97), 12425 от 05.07.06 (т. 4, л.д. 38-39), 17337 от 05.09.06 (т. 4, л.д. 122), 18052 от 15.09.06 (т. 4, л.д. 110), 18491 от 20.09.06 (л.д. т. 4, л.д. 92), выставленных ОАО "РЖД".

Судом установлено, что в соответствии с указанными счетами-фактурами ОАО "РЖД" оказало транспортные услуги заявителю по перевозке (отправке) порожних цистерн, возвращающихся на территорию РФ после выгрузки экспортных грузов.

Для подтверждения права на налоговые вычеты по НДС Заявитель представил в инспекцию указанные счета-фактуры, выставленные ОАО "РЖД" с указанием налоговой ставки 18%.

Всего НДС, исчисленный и уплаченный поставщику по данным хозяйственным операциям составил 2 948 761, 59 руб.

В соответствии с п/п. 9 п. 1 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации услуг выполняемых российскими перевозчиками на железнодорожном транспорте работ (услуг) по перевозке или транспортировке экспортируемых за пределы территории Российской Федерации товаров и вывозу с таможенной территории Российской Федерации продуктов переработки на таможенной территории Российской Федерации, а также связанных с такой перевозкой или транспортировкой работ (услуг), в том числе работ (услуг) по организации перевозок, сопровождению, погрузке, перегрузке.

Суд считает, что нормы пп. 9 п. 1 ст. 164 НК РФ не применимы к услугам ОАО "РЖД" по возврату порожних цистерн по следующим основаниям.

В силу п/п. 1 и п/п. 5 п. 1 ст. 11 Таможенного Кодекса РФ единица железнодорожного подвижного состава (в т.ч. цистерны), используемая в коммерческих перевозках товаров, относится к транспортным средствам, а не к товарам.

Перевезенные порожние цистерны не являются товаром для целей налогообложения, поскольку не относятся согласно п. 3 ст. 38 НК РФ к реализуемому, либо предназначенному к реализации имуществу.

На основании ст. 165 ТК РФ под экспортом понимается таможенный режим, при котором товары, находящиеся в свободном обращении на таможенной территории РФ, вывозятся с этой территории без обязательств об обратном ввозе.

В соответствии со ст. 270 ТК РФ транспортные средства перемещаются через таможенную границу в соответствии с таможенными режимами временного ввоза и временного вывоза в порядке, предусмотренном гл. 22 ТК РФ, в связи с чем, на перевозочных документах, оформляемых на перевозку порожних цистерн, не проставляются штампы таможенных органов о помещении перевозимых товаров под таможенный режим экспорта.

Условием применения ставки 0 процентов, предусмотренной п. 1 ст. 164 НК РФ, является представление налогоплательщиком в налоговые органы комплекта документов, предусмотренных ст. 165 НК РФ,

В случаях, не предусмотренных пунктами 1, 2, 4 ст. 164 НК РФ, налогообложение в соответствии с п. 3 ст. 164 НК РФ производится по ставке 18 процентов.

Следовательно, в соответствии с действующим законодательством, ОАО "РЖД" (перевозчик) вправе предъявить покупателю НДС по ставке 18 процентов в отношении услуг по перевозке порожних вагонов, а Заявитель (покупатель услуг) вправе предъявить указанные суммы НДС к вычету (возмещению),

Согласно п. 1 ст. 785 Гражданского кодекса РФ и ст. 25 Устава железнодорожного транспорта РФ, в соответствии с договором перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему груз на железнодорожную станцию назначения с соблюдением условий его перевозки и выдать груз грузополучателю, а грузоотправитель обязуется оплатить перевозку груза. При этом заключение договора перевозки груза оформляется составлением транспортной железнодорожной накладной.

Судом установлено, что цистерны, в которых перевозились нефтепродукты, не принадлежат перевозчику.

Приложением 10 к Соглашению о международном железнодорожном грузовом сообщении (СМГС) установлено, что при предъявлении к перевозке порожнего приватного вагона (вагона, не принадлежащего перевозчику на праве собственности, либо принадлежащего перевозчику, но переданного в аренду другому физическому или юридическому лицу) отправитель должен представить накладную по форме Приложений 12.1 или 12.2 к СМГС, заполненную с соблюдением требований статьи 7 СМГС и Приложения 12,5 к СМГС. Кроме того, отправитель должен указать в накладной в графе 11 "Наименование груза", что перевозимым грузом по данной накладной является порожний вагон.

Аналогичные правила в части внутригосударственных перевозок предусмотрены п. 2.17 Правил заполнения перевозочных документов на перевозку грузов железнодорожным транспортом, утв. Приказом МПС России от 18.06.2003 N 39.

Исходя из указанных обстоятельств, порожний вагон (цистерна), не принадлежащий перевозчику, рассматривается транспортным законодательством в качестве груза на своих осях, перевозка которого осуществляется на основании самостоятельного (отдельного) договора перевозки, что подтверждается соответствующими перевозочными документами - накладная СМГС при международных перевозках, транспортная железнодорожная накладная при перевозках внутри РФ.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что услуга по возврату порожних цистерн является самостоятельной услугой по отправке порожних цистерн, а не по отправке (перевозке) нефти и нефтепродуктов, которые находились в этих цистернах, в связи с чем на услуги по возврату порожних цистерн не распространяются положения пп. 9 п. 1 ст. 164 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции соглашается с указанным выводом суда.

Таким образом, приведенные в решении N 52/770 выводы об отсутствии у заявителя права на возмещение НДС за декабрь 2006 года в сумме 2 948 761,59 руб. являются ошибочными и не соответствующими действующему законодательству.

При таких обстоятельствах решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем отмене не подлежит.

Доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения суда первой инстанции, им дана надлежащая оценка. Суд апелляционной инстанции соглашается с указанной оценкой.

Апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы налогового органа.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 мая 2008 года по делу N А40-30218/07-129-203 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Е.А. Птанская

Судьи

М.С. Кораблева В.И. Катунов