Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 декабря 2008 г. N 09АП-10573/2008

город Москва

Дело А40-3953/08-136-18

08 декабря 2008 г.

N 09 АП - 10573/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 03 ноября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 декабря 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Крыловой А.Н.

судей: Кузнецовой И.И., Мартыновой Е.Е.

при ведении протокола судебного заседания Гуняшевым Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ФСФР, ОАО "ТГК-11" и ОАО "Центральный московский депозитарий" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.07.2008 г. по делу N А40-3953/08-136-18 принятое судьей Золотовой Е.Н. по иску ООО "Центр-Актив" к ОАО "ТГК-11", ОАО "Центральный московский депозитарий", ИФНС по Центральному району г.Новосибирска, Федеральной службе по финансовым рынкам, 3-е лицо ОАО РАО "ЕЭС России" о признании недействительным решения внеочередного собрания акционеров ОАО "Томскэнерго", договора о присоединении, передаточного акта, государственной регистрации дополнительных выпусков акций, решения ИФНС по Центральному району г.Новосибирска

при участии:

от истца: Черняков Д.Н., Дацкевич М.В., Платонов М.П., Силкин В.В.

от ответчиков: ОАО "ТГК-11" - Зелькина Ю.Л., Кафлевская А.А., ОАО "Центральный московский депозитарий" - Ковернинская Е.К., Кириченко Д.А., Петров П.В., ИФНС по Центральному району г. Новосибирска - не явились (извещены),

от третьих лиц:

ТГК-11 холдинг" - Непша В.В., ОАО "ФСК ЕЭС" Воробьева Ю.С., Чернышева И.Н.,

УСТАНОВИЛ

ООО "Нефть-Актив" обратилась в Арбитражный суд г. Москвы к ОАО "ТГК-11", ОАО "Центральный московский депозитарий", ИФНС по Центральному району г.Новосибирска, Федеральной службе по финансовым рынкам со следующими исковыми требованиями:

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Томскэнерго", проведенного 24.08.2007 г., оформленного протоколом N 23 от 29.08.2007 г., о реорганизации ОАО "Томскэнерго" в форме присоединения к ОАО "ТГК-11" на условиях, предусмотренных Договором о присоединении ОАО "Омская электрогенерирующая компания", ОАО "Томскэнерго" к ОАО "ТГК-11", об утверждении Договора о присоединении ОАО "Омская электрогенерирующая компания", ОАО "Томскэнерго" к ОАО "ТГК-11" и об утверждении передаточного акта Общества, реорганизуемого в форме присоединения к ОАО "ТГК-11";

о признании недействительным договора о присоединении OAO "Омская электрогенерирующая компания", ОАО "Томскэнерго" к ОАО "ТГК-11" от 12.07.2007 г. в части присоединения ОАО "Томскэнерго" к ОАО "TI К-11";

о признании недействительным передаточного акта ОАО "Томскэнерго" от 12.07.2007 г., реорганизуемого в форме присоединения к ОАО "ТГК-11";

о признании незаконной государственной регистрации ФСФР России дополнительных выпусков обыкновенных акций OAO "TI К-11", размещаемых путем конвертации обыкновенных именных и привилегированных акций OAO "Томскэнерго" в дополнительные обыкновенные акции OAO "ТГК-11" с присвоением государственных регистрационных номеров N 1-01-12087-F-001D и N 1-01-12087-F-002D;

о признании недействительным решения Инспекции ФНС по Центральному району г.Новосибирска о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи за государственным регистрационным номером 2075406369784 о прекращении деятельности ОАО "Томскэнерго" путем реорганизации в форме присоединения, оформленное свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц от 01 11.2007 г. сер. 54 N 003436506.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.09.2008 г. иск удовлетворен в полном объеме.

Не соглашаясь с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой в которой просит отменить обжалуемое решение как незаконное и необоснованное.

По мнению заявителей, суд не оценил представленные в дело доказательства, неправильно применил нормы материального и процессуального права.

По мнению ФСФР, решение принято при недоказанности истцом своей правовой позиции. ОАО "ТГК-11" считает, что судом не исследованы обстоятельства дела. Полагает, что все акционеры были извещены надлежащим образом через публикацию в газете и сообщение в Интернете. Кроме того, истцу непосредственно направлялось уведомление о проведении собрания. Считает, что при голосовании был соблюден кворум, проведение собрания акционеров соответствовало требованиям закона.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке п. 3 ст. 156 АПК РФ, в отсутствие не явившихся в судебное заседание лиц, извещенных надлежащим образом о его времени и месте.

До начала рассмотрения жалоб по существу судом удовлетворено ходатайство о процессуальном правопреемстве, по спорным правоотношениям, РАО "ЕЭС России" на ОАО "ФСК ЕЭС" и ОАО "ТГК-11 Холдинг".

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО "Нефть-Актив" являлось акционером ОАО "Томскэнерго", которому принадлежало 979 267 684 обыкновенных акций(25,63%) и 158 213 911 привилегированных акций (27,43%) ОАО "Томскэнерго". Данное обстоятельство не оспаривалось лицами, участвующими в деле.

Оценив протокол N 27 от 16.07.2007 г., суд установил, что Советом директоров ОАО "Томскэнерго" принято решение (пункт 3 повестки дня) о созыве внеочередного общего собрания акционеров Общества 24.08.2007 г. в форме заочного голосования; установлена дата окончания приема заполненных бюллетеней для голосования - 24.08.2007 г. определена дата составления списка лиц имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров Общества - 12.07.2007г.; утверждены повестка дня внеочередного общего собрания, форма и текст бюллетеней для голосования; принято решение об опубликовании сообщения о проведении внеочередного общего собрания акционеров Общества в газете "Красное знамя" не позднее 24.07.2007г. и дополнительном информировании акционеров путем направления (вручения) им вместе с бюллетенями для голосования информации о проведении внеочередного общего собрания акционеров; определена информация (материалы) предоставляемая акционерам и сроки ознакомления с ней лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров - 24.07.2007 г. по 24.08.2007 г.

В соответствии с договором на ведение и хранение реестра владельцев именных эмиссионных ценных бумаг ЦД/TЗH-N I от 27.04.2000 г. и дополнительными соглашениями ОАО "ЦМД" выполняло функции держателя реестра именных эмиссионных ценных бумаг ОАО "Томскэнерго". Пo договору на оказание услуг по подготовке и проведению общего собрания акционеров ЦД/Томск-СБР/ВN5 от 04.07.2007 г. ответчик-2 по заданию ОАО "Томскэнерго" оказывало услуги по выполнению счетной комиссии внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Томскэнерго", проводимого в форме заочного голосования, дата окончания приема бюллетеней 24.08.2007г., а также по подготовке этого собрания.

По состоянию на 12.07.2007 г. составлен список лиц, имеющих право участвовать во внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Томскэнерго", в числе которых указан и истец. Датой начала рассылки акционерам ОАО "Томскэнерго" документов к внеочередному общему собранию указано - не позднее 24.07.2007 г.

Статьей 12 Устава ОАО "Томскэнерго" с учетом внесенных изменений, (т.2, л.д.1- 26,56-57) предусмотрено, что сообщение о проведении общего собрания акционеров путем заочного голосования публикуется Обществом в газете "Красное знамя" не позднее, чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации Общества, - не позднее, чем за 30 дней до дня окончания приема Обществом бюллетеней.

Ответчиками в подтверждение довода о надлежащем извещении истца и других акционеров о проведении общего собрания акционеров, представлена газета "Выходной" от 21.07.2007 г.; указано, что данная газета является выпуском выходного дня газеты "Красная знамя" (т.9, л.д.57,58, 59-84). Кроме того, ответчики указывали, что заказное письмо в адрес истца направлено своевременно.

Согласно протоколу N 23 от 29.08.2007 г. (т.1, л.д.21-22) ОАО "Томскэнерго" 24.08.2007 г. проведено внеочередное общее собрание акционеров в форме заочного голосования, на котором приняты решения о реорганизации ОАО "Томскэнерго" в форме присоединения к ОАО "ТГК-11" на условиях, предусмотренных Договором о присоединении ОАО "Омская электрогенерирующая компания", ОАО "Томскэнерго" к ОАО "ТГК-11" и об утверждении Договора о присоединении ОАО "Омская электрогенерирующая компания", ОАО "Томскэнерго" к ОАО "ТГК-11" и об утверждении передаточного акта Общества, реорганизуемого в форме присоединения к ОАО "ТГК-11". Указанные решения оформлены протоколом N 23 от 29.08.2007 г.

В соответствии с отчетом об итогах голосования на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Томскэнерго" (т.1, л.д.23-24), протоколом счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров (т.9, л.д.106), подписанному представителем ОАО "ЦМД" Погуляк М.В., общее собрание признано правомочным принимать решения по вопросам повестки дня; за принятие решений проголосовало 99,3263% от принявших участие в голосовании.

Истец участия во внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Томскэнерго" не принимал, по вопросам повестки дня не голосовал, что не оспаривалось сторонами по делу.

В связи с принятыми решениями на внеочередном общем собрании ФСФР России 30.10.2007 г. осуществила государственную регистрацию дополнительных выпусков обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ТГК-1 1" с присвоением государственных регистрационных номеров 1-01-12087-F-001D и 1-01-12087-F-002D, размещаемых путем конвертации при присоединении ОАО "Томскэнерго", что подтверждается уведомлением ответчика-3 от 08.01.2007г. N 07-БХ-03/22332, а также решениями о государственной регистрации дополнительных выпусков, акций ОАО "ТГК- 11" конвертации обыкновенных именных акций и привилегированных акций ОАО "Томскэнерго" (т.1, л.д.35-36,37-40,41-45, 46-50,51-62,63-74).

01. 11.2007г. ИФНС по Центральному району г. Новосибирска принято решение о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи за номером 2075406369784 о прекращении деятельности ОАО "Томскэнерго" путем реорганизации в форме присоединения, что подтверждается свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц от 01.11.2007 г. сер. 54 N 003436506.

В результате реорганизации ОАО "Томскэнерго" в форме присоединения к ОАО " принадлежащий истцу пакет акций сократился до миноритарного пакета в размере 27 080 170 918 обыкновенных именных акций или 5,28% общего установленного пунктом 4.2 Устава количества акций ответчика -1.

Удовлетворяя исковые требования суд первой инстанции, правильно оценил право истца на обращение в суд на основании ст. 4 АПК РФ, п. 7 ст. 49 ФЗ "Об акционерных обществах".

Апелляционная инстанции повторно исследовав материалы, дела находит обоснованным вывод суда о ненадлежащем извещении истца. Таким образом, опровергается доводы жалобы о недоказанности истцом своей правовой позиции. Суд первой инстанции дал правовую оценку обстоятельствам извещения истца в соответствии со ст. 71 АПК РФ, и пришел к выводу о существенных нарушениях со стороны ответчика при извещении истца. Данный вывод суда соответствует разъяснениям пункта 24 Постановления пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому, к нарушениям закона, которые могут служить основанием для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение-(неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона); непредставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 -статьи 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (пункт 2

статья 60 Закона) и другие.

Довод апелляционной жалобы о неправильной оценке судом протокола счетной комиссии опровергается материалами дела. Суд первой инстанции полностью исследовал протокол счетной комиссии и правомерно признал его сведения недостоверными.

При указанных обстоятельствах, апелляционная коллегия находит обжалуемое решение законным и принятым в защиту нарушенных прав истца. ООО "Нефть-АктиВ", в результате оспариваемых решений, принятых с нарушением закона, мог утратить свою долю участия в обществе с 25% до 5, 28 %.

В связи с признанием недействительным решений общего собрания ОАО "Томскэнерго" от 24.08.2007 г., оформленных протоколом N 23 от 29.08.2007 г., суд правомерно признал недействительным договор о присоединении OAO "Омская электрогенерирующая компания", ОАО "Томскэнерго" к ОАО "ТГК-11" от 12.07.2007 г. в части присоединения ОАО "Томскэнерго" к ОАО "TI К-11", передаточный акт ОАО "Томскэнерго" от 12.07.2007 г., реорганизуемого в форме присоединения к ОАО "ТГК-11"; а также незаконной - государственную регистрацию ФСФР России дополнительных выпусков обыкновенных акций OAO "TI К-11", размещаемых путем конвертации обыкновенных именных и привилегированных акций OAO "Томскэнерго" в дополнительные обыкновенные акции OAO "ТГК-11" с присвоением государственных регистрационных номеров N 1-01-12087-F-001D и N 1-01-12087-F-002D; и недействительной - решение Инспекции ФНС по Центральному району г.Новосибирска о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц о записи за государственным регистрационным номером 2075406369784 о прекращении деятельности ОАО "Томскэнерго" путем реорганизации в форме присоединения, оформленное свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц от 01. 11.2007 г. сер. 54 N 003436506.

Каких-либо нарушений влияющих на правильность принятого решения судебной коллегией не выявлено.

Руководствуясь ст. ст. 265-268, 271, п. 1 ст. 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Произвести процессуальное правопреемство заменить РАО "ЕЭС России" на ОАО "ФСК ЕЭС" и ОАО "ТГК-11 Холдинг".

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.07.2008 г. по делу N А40-3953/08-136-18 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья:

А.Н.Крылова

Судьи

И.И. Кузнецова Е.Е. Мартынова