Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 января 2009 г. N 09АП-15145/2008

город Москва

Дело N А40-60515/08-153-591

19 января 2008 г.

N 09АП-15145/2008-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 января 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Свиридова В.А.,

судей:

Захарова С.Л., Москвиной Л.А.

при ведении протокола

секретарем судебного заседания Коваленко В.В.,

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Департамента здравоохранения г.Москвы на решение Арбитражного суда города Москвы от 21.10.2008г. по делу N А40-60515/08-153-591, судьи Петровского С.П.,

по заявлению Департамента здравоохранения г.Москвы,

к ООО "Альбион"

о привлечении к административной ответственности

при участии:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ

Департамент здравоохранения города Москвы (далее Департамент) обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении ООО "Альбион" (далее - общество) к административной ответственности, предусмотренной ч.3 и ч.4 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.10.2008г. в удовлетворении заявленных требований отказано. При этом суд исходил из того, что заявитель допустил существенные нарушения в ходе производства дела об административном правонарушении, поэтому составленный Департаментом протокол не может служить доказательством по делу.

Не согласившись с решением суда, Департамент обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Считает, что КоАП РФ допускает составление одного протокола за совершение двух и более административных правонарушений.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В судебное заседание не явились стороны, при этом суд располагает доказательствами их надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания. Суд определил рассмотреть дело в соответствии со ст.156 АПК РФ, в отсутствии сторон, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения от 26.08.2008 года N Р29 Департаментом здравоохранения города Москвы была проведена проверка соблюдения лицензионных требований и условий при осуществлении фармацевтической деятельности ООО "Альбион".

Результаты проверки зафиксированы в акте от 26.08.2008г., согласно которому обществом допущены нарушения п.п.2.9, 3.2, 3.19, 4.1, 5.4, 5.6 Правил отпуска лекарственных средств, утвержденных приказом Минздрава РФ от 04.03.2003г. N 80, приказа Минздрава РФ от 13.11.1996г. N 377 "Об утверждении инструкции по организации хранения в аптечных учреждениях различных групп лекарственных средств и изделий медицинского назначения".

По результатам выявленных нарушений Департаментом 08.09.2008г. в отношении общества в присутствии его законного представителя составлен протокол N 29 об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 и ч.4 ст. 14.1. КоАП РФ.

В соответствии с ч.3 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Согласно ч.4 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) влечет наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно части 1 статьи 28.2 КоАП РФ по делу об административном правонарушении должен быть составлен протокол, то есть каждое правонарушение фиксируется в отдельном протоколе. Протокол является необходимым правовым основанием для привлечения лица к административной ответственности.

Совершение обществом правонарушения, предусмотренного ч.ч.3, ч.4 ст. 14.1 КоАП РФ зафиксировано в протоколе об административном правонарушении от 08.09.2008г. N 29.

Таким образом, действующее законодательство устанавливает ограничения в отношении возможности указания в протоколе об административном правонарушении двух и более однородных действий, квалифицируемых в рамках одного состава административного правонарушения.

Данная позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.07.2008г. N 1097/08.

Апелляционный суд считает, что судом первой инстанции обоснованно установлена неправомерность действий административного органа, выразившихся в том, что при выявлении в рамках одной проверки нескольких фактов правонарушений составлен один протокол по каждому факту, содержащему признаки административного правонарушения.

Как правомерно отмечено судом первой инстанции, составление в данном случае Департаментом одного протокола об административном правонарушении вместо двух является процедурным нарушением, свидетельствующим о серьезных негативных процессуальных последствиях: об ущемлении прав общества как участника административной процедуры, о неполноте выяснения административным органом фактических обстоятельств дела.

Вывод суда первой инстанции соответствует правовой позиции указанной в п.24 постановления Верховного Суда РФ от 24.03.2005г. N 5, согласно которому в случае совершения лицом двух и более административных правонарушений за каждое из них в силу части 1 статьи 4.4 КоАП РФ назначается наказание, предусмотренное санкцией соответствующей статьи КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, даже если дела об этих правонарушениях рассматриваются судьей одновременно.

Согласно ст.28.1 КоАП РФ протокол является основной формой фиксации доказательств по делам об административных правонарушениях.

Доказательство должно обладать свойствами допустимости и относимости. Несоблюдение процессуального порядка получения доказательств делает его недопустимым.

При таких обстоятельствах является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что при нарушении установленной процедуры или выявлении иных неустранимых нарушений при составлении протокола он не может рассматриваться в качестве доказательства наличия в действиях ответчика состава вменяемого ему правонарушения в силу ч.3 ст.26.2 КоАП РФ.

В соответствии с требованиями п.10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" подобные нарушения процессуальных требований КоАП РФ при производстве по делу об административном правонарушении являются основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

Иные доводы апелляционной жалобы не повлияли на правомерное по существу решение суда первой инстанции.

С учетом изложенного апелляционный суд не усматривает оснований для изменения или отмены решения суда первой инстанции, что влечет оставление апелляционной жалобы без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда города Москвы от 21.10.2008г. по делу N А40-60515/08-153-591 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

В.А.Свиридов

Судьи

С.Л.Захаров Л.А.Москвина