Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2009 г. N 09АП-17192/2008

г. Москва

Дело N А40-52142/08-132-429

28 января 2009 г.

N 09АП-17192/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е.

судей Кузнецовой И.И., Смирнова О.В.

при ведении протокола судебного заседания Чигриной С.Ф.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Сороки В.М. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.11.2008г. по делу N А40-52142/08-132-429 по иску Сороки Викторова Михайловича к ООО "Авиа-Медиа", третье лицо: Лаптев А.А. о признании недействительными решений ОСУ от 13.08.2008г.

при участии в судебном заседании:

от истца: Сорока В.М. паспорт N 4509787323, от 22.09.2008 г., выдан Отделением по району Митино ОУФМС России по г. Москве в СЗАО;

от Сороки В.М. - Бакулев А.В. по дов. N 2-6740 от 29.09.2008 г.

от ответчика: Саркисова Ж.А. по дов. б/н от 25.09.2008 г., удостов. N 7823 от 16.06.2005 г.

от третьего лица: Лаптев А.А. - Саркисова Ж.А. по дов. N 11-8035 от 13.10.2008 г., удостов. N 7823 от 16.06.2005 г.

УСТАНОВИЛ

Истец- Сорока Виктор Михайлович обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Авиа-Медиа" (далее ООО "Авиа-Медиа") о признании недействительными решений общего собрания участников ООО "Авиа-Медиа" о прекращении трудового договора с генеральным директором Сорокой В.М., об избрании генерального директора, принятые 13 августа 2008 г.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечен Лаптев А.А.

В обоснование своего требования истец ссылается на то, что он является участником ООО "Авиа-Медиа" с размером доли в уставном капитале 30 %, о проведении оспариваемого собрания участников общества по заявленной на собрании повестки дня он не знал, не извещался и участие в голосовании по вопросам о прекращении полномочий Сороки В.М. как генерального директора общества и назначении нового генерального директора не принимал.

Таким образом, принятием оспариваемых решений от 13.08.2008г. нарушены права истца как участника общества, предусмотренные ст. 8, 33, 34-37 Федерального закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Решением от 6 ноября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд первой инстанции установил нарушения порядка созыва внеочередного общего собрания участников общества, так как ответчик не представил суду доказательств извещения Сороки В.М. о проведении собрания 13.08.2008г. Однако посчитал возможным применить п. 2 ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и оставил в силе оспариваемые решения общего собрания участников от 13.08.2008г.

Истец не согласился с принятым решением, направил апелляционную жалобу, в которой считает принятое решение необоснованным и незаконным. Заявитель указал, что не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что на собрании присутствовали все участники при обсуждении и принятии решений по вопросам повестки дня о прекращении полномочий Сороки В.М. как генерального директора общества и назначении нового генерального директора; истец не присутствовал и в обсуждении данных вопросов участия не принимал, поэтому полагает неправомерным применение судом первой инстанции п. 5 ст. 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В судебном заседании истец поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, а представитель ответчика и третьего лица возражал против ее удовлетворения, по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Из содержания данного отзыва следует, что в оспариваемом собрании приняли участие все участники общества. В процессе проведения собрания была изменена повестка дня и дополнительно включены два вопроса: о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО "Авиа-Медиа" и об избрании генерального директора общества. Участники общества Сорока В.М. и Сорока М.В., присутствующие на собрании отказались принимать участие в голосовании по данным вопросам. Поскольку по указанным вопросам проголосовали 65% от общего числа голосов участников общества, ответчик считает, что допущенные нарушения при проведении собрания не являются существенными и не нарушают права истца как участника общества.

Проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда г. Москвы в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, выслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения исковых требований.

Как следует из оспариваемого судебного акта, суд первой инстанции, рассматривая иск, пришел к выводу о том, что при созыве внеочередного общего собрания участников общества установлены нарушения, так как ответчик не представил суду доказательств извещения Сороки В.М. о проведении собрания 13.08.2006г.

Вместе с тем, основанием для отказа в удовлетворении исковых требований явилось, по мнению суда первой инстанции, наличие у присутствующих на собрании участников - ЗАО "Авиа-Лизинг ЛТД" и Устименко Н.П., проголосовавших за принятие оспариваемых решений 65% голосов, а также отсутствие убытков, понесенных истцом в результате допущенного нарушения.

Между тем, апелляционный суд считает, что при рассмотрении дела суд первой инстанции не правильно применил п. 2 ст. 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Согласно материалам дела истец - Сорока Виктор Михайлович является участником ООО "Авиа-Медиа" и владеет долей в размере 30% уставного капитала общества, что подтверждается Уставом ООО "Авиа-Медиа", утвержденного решением общего собрания участников, протокол N 3 от 29.11.2007 (л.д. 8-17), учредительным договором ООО "Авиа-Медиа" от 29.11.2007г.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников ООО "Авиа-Медиа" от 13.08.2008 приняты, в том числе, оспариваемые решения: о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО "Авиа-Медиа". об избрании генерального директора ООО "Авиа-Медиа" (л.д. 49).

Как следует из оспариваемого протокола общего собрания участников без номера ООО "Авиа-Медиа" от 13.08.2008 (л.д. 48-57) Сорока В.М. не присутствовал на данном собрании при обсуждении и голосовании по вопросам о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО "Авиа-Медиа" и об избрании генерального директора, что также подтверждается допросом свидетеля Сороки М.В.

Вместе с тем в тексте иска, истец утверждает, что в ходе проведения собрания 13.08.08 Устименко Н.П., являющийся одновременного генеральным директором ЗАО "Авиа-лизинг ЛТД", предложил внести в повестку дня вопрос о прекращении трудового договора с истцом как с генеральным директором. После указанного заявления истец предложил не продолжать далее собрание и покинул собрание по причине того, что повестка дня была исчерпана.

Допрошенный в качестве свидетеля судом первой инстанции- Сорока М.В. подтвердил тот факт, что он и его сын - Сорока В.М. ушли с собрания.

В материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих направление истцу сообщения о проведении общего собрания участников с повесткой собрания по вопросам образования исполнительных органов и досрочном прекращении их полномочий, а также присутствие истца на внеочередном общем собрании участников 13.08.2008г. при обсуждении и голосовании по вопросам о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО "Авиа-Медиа" и об избрании генерального директора общества.

В рамках рассматриваемого дела было установлено, что процедура созыва и подготовки собрания участников ООО "Авиа-Медиа" от 13.08.2008г. была грубо нарушена, поскольку истец, как участник общества, не был уведомлен о месте, времени и повестке дня собрания.

Неизвещение участника о дате проведения собрания, а также непредставление возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания, лишает его законной возможности подготовиться к нему, сформулировать свою позицию при голосовании на общем собрании участников.

Ответчик считает, что, несмотря на тот факт, что общее собрание 13.08.2008 г. созывалось без соблюдения условий, установленных ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", решения собрания считаются правомочными, поскольку на них присутствовали все участники общества, что подтверждается наличием подписей всех участников ООО "Авиа-Медиа", в том числе истца в листе регистрации, а голосование по вопросам 4 и 5 общего собрания участниками с 65 % голосов не повлекло причинения истцу убытков.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что решения по вопросам о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО "Авиа-Медиа" и об избрании генерального директора общества, отраженные в Протоколе внеочередного общего собрания участников ООО "Авиа-Медиа" от 13.08.20008г. были приняты с нарушением требований законодательства, что является основанием для признания их недействительными.

В соответствии со статьей 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

В силу пункта 2 статьи 43 Закона суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования; допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

В пункте 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснено, что, если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона).

Согласно пункту 5 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Сорока В.М., не принимавший участия в собрании 13.08.2008г. при голосовании о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО "Авиа-Медиа" и об избрании генерального директора общества, обжалует принятые решения в судебном порядке по мотивам нарушения порядка созыва общего собрания и просит признать их недействительными в связи с нарушением его прав как участника общества.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", устанавливающей порядок созыва общего собрания участников общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.

В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 настоящей статьи.

В судебном заседании апелляционного суда, представитель ответчика и третьего лица пояснил, что письменных доказательств согласования вопросов повестки дня спорного собрания представить не может, повестка дня по вопросам 4 и 5 была дополнена при проведении собрания.

Таким образом, внесение в повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО "Авиа-Медиа" в процессе проведения собрания дополнительных вопросов противоречит положениям абзаца 4 п. 2 ст. 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Участник ООО "Авиа-Медиа" Сорока В.М. в нарушение указанных требований Закона и устава общества не только не уведомлялся о проведении общего собрания 13.08.2008г. и его повестке дня в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" и уставом, но и не был своевременно уведомлен о дополнительных вопросах повестки дня, не голосовал по вопросам повестки дня о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО "Авиа-Медиа" и об избрании генерального директора.

Установленные нарушения являются существенным нарушением требований, установленных Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Суд первой инстанции, установив нарушения порядка созыва внеочередного общего собрания участников, ошибочно посчитал, что отсутствуют существенные нарушения порядка созыва внеочередного общего собрания участников общества и применил пункт 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В силу названной нормы закона суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение общего собрания, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному участнику общества. Для отказа в иске о признании недействительным решения общего собрания участников по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Между тем, решения внеочередного общего собрания участников ООО "Авиа-Медиа" по вопросам повестки дня, дополнительно включенным в повестку собрания, с нарушением требований абз. 4 п. 2 ст. 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" - нарушают права и законные интересы истца, как участника общества, исполняющего обязанности генерального директора, не имевшего возможности подготовиться к оспариваемому собранию и выразить свое мнение.

На основании изложенного апелляционный суд считает, что Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" не содержит исключений, позволяющих созывать и проводить внеочередные общие собрания участников общества без соблюдения установленного порядка.

Учитывая изложенное, решение суда первой инстанции подлежит отмене.

В силу норм ст. 110 АПК РФ подлежат взысканию с ответчика в пользу истца расходы по апелляционной жалобе в сумме 1000 рублей.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, п.2 ст. 269, 271 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.11.2008г. по делу N А40-52142/08-132-429 отменить. Исковые требования удовлетворить.

Признать недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "Авиа-Медиа", оформленные протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "Авиа-Медиа" от 13 августа 2008 г., в части принятого решения:

досрочно прекратить полномочия Генерального директора ООО "Авиа-Медиа" Сороки Виктора Михайловича, паспорт 45 98 416017, выдан РОВД "Митино" г. Москвы 20.08.1999г., код подразделения 772-087, зарегистрирован по адресу: г. Москва, Пятницкое шоссе, д. 16, кв. 293, расторгнуть трудовой договор (контракт) с Сорокой В.М. 14 августа 2008 года по следующим основаниям - пункт 2 статьи 278 Трудового кодекса РФ -принятие решения общим собранием участников ООО "Авиа-Медиа" о прекращении трудового договора.

в части принятого решения: избрать Генеральным директором ООО "Авиа-Медиа" Лаптева Александра Александровича, паспорт 45 05 354508 выдан ОВД "Раменки" гор. Москвы, 28.02.2003 код подразделения 772-128, зарегистрирован по адресу: г. Москва, Мосфильмовская ул., д. 17/25, кв. 229, сроком на три года. Поручить Председателю Совета директоров ООО "Авиа-Медиа" заключить трудовой договор с Лаптевым Александром Александровичем, избранным на должность Генерального директора ООО "Авиа-Медиа" с 14 августа 2008 г.

Взыскать с ООО "Авиа-Медиа" в пользу Сороки В.М. госпошлину в размере 1000 рублей по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Е.Е. Мартынова

Судьи

И.И. Кузнецова О.В. Смирнов