Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2009 г. N 09АП-17229/2008

г. Москва

Дело N А40-75644/08-74-250 Б

23 января 2009 г.

N 09АП-17229/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Б.Н. Жукова

судей И.Н. Банина, О.Б. Чепик

при ведении протокола судебного заседания О.А. Сборниковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.11.2008г.

по делу N А40-75644/08-74-250 Б, принятое судьёй Михайловой Г.Н.

по заявлению ФНС России о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СТРОЙМАСТЕР".

при участии в судебном заседании:

от ФНС России не явился, извещен

от ООО "СТРОЙМАСТЕР" не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

11.11.2008г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ФНС России (ИФНС России N 10 по г. Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СТРОЙМАСТЕР".

Определением от 14.11.2008г. суд возвратил заявление ФНС России (ИФНС России N 10 по г. Москве) о признании несостоятельным (банкротом) должника ООО "СТРОЙМАСТЕР".

Не согласившись с принятым определением, ФНС России подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и направить вопрос на новое рассмотрение, указывая, что при подаче заявления были соблюдены требования ст. 40 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в адрес должника была направлена копия решения от 29.08.2008г. N 103 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика.

Проверив законность и обоснованность принятого определения, апелляционный суд не находит оснований для его отмены.

В соответствии со ст. 223 АПК РФ и ст. 32 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ с особенностями, установленными ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с ч. 1 ст. 41 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом должно отвечать требованиям, предусмотренным для заявления кредитора.

В соответствии с п. 3 ст. 40 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к заявлению кредитора о признании должника банкротом должны быть приложены доказательства направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику.

Суд первой инстанции обоснованно в определении указал на то, что заявителем требования ст. 40 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не соблюдены. К заявлению ФНС России о признании ООО "СТРОЙМАСТЕР" несостоятельным (банкротом) не приложены доказательства направления должнику копии исполнительного документа, а именно: постановления о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика N 103 от 29.08.2008г.

К заявлению ФНС России приложены копии сопроводительного письма N 77-10/40553-12 от 29.08.2008г. и реестра заказных писем с уведомлением от 02.09.2008г., свидетельствующие о направлении в адрес должника копии решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика N 103 от 29.08.2008г., а в соответствии с ч. 1 и ч. 3 ст. 47 НК РФ исполнительным документом является постановление, а не указанное решение.

В соответствии со ст. 44 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявление о признании должника банкротом, не соответствующее требованиям, предусмотренным статьей 40 настоящего закона, и приложенные к нему документы возвращаются арбитражным судом.

Доводы ФНС России, изложенные в апелляционной жалобе, апелляционный суд находит необоснованными для отмены определения, которое вынесено в соответствии с нормами ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266,268,269,271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14 ноября 2008 года по делу N А40-75644/08-74-250 Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ФНС России без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Б.Н. Жуков

Судьи

О.Б. Чепик И.Н. Банин