Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2009 г. N 09АП-63/2009

г. Москва

Дело N А40-31123/08-7-325

"26" января 2009 г.

N 09АП-63/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "22" января 2009 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "26" января 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Овчинниковой

Судей: Е.В. Бодровой, Б.В. Стешана

при ведении протокола судебного заседания Целик Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "МЕГАСТРОЙ"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2008 года

по делу N А40-31123/08-7-325, принятое судьёй С.В. Белицкой

по иску (заявлению) ЗАО "МЕГАСТРОЙ"

к ООО "Ремстройкомплекс"

3-е лицо: ЗАО "Мосстроймеханизация"

о взыскании 51.502.418 руб.80 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Шулико Т.А.

от ответчика: Макешев М.С., Диденко А.В.

от 3-го лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "Ремстройкомплекс" обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о приостановлении производства по делу N А40-31123/08-7-325 до вступления в законную силу решения Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-81133/08-37-766.

Определением суда от 09.12.2008 года производство по делу N А40-31123/08-7-325 приостановлено.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит определение суда отменить. Указал, что оспариванием ответчиком п. 2.3 Договора подряда N 29 от 29.05.2007 года не может повлиять на рассмотрение дела о взыскании долга, поскольку оспариваемый пункт устанавливает порядок определения удорожание материалов, а к основной сумме задолженности отношения не имеет.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Ответчик отзыв не представил, в судебном заседании представитель просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что п. 2.3 договора, который он оспаривает ничтожен, т.к. не соответствует требованиям ст. 709 ГК РФ.

3-е лицо отзыв не представило, представитель в судебное заседание не явился, надлежаще извещен о месте и времени его проведения. Дело рассматривается в его отсутствие на основании ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, апелляционный суд считает, что определение подлежит отмене, исходя из следующего:

Как усматривается из материалов дела, ЗАО "МЕГАСТРОЙ" обратился в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО "Ремстройкомплекс" о взыскании 51.302.418 руб.80 коп. долга по договору подряда N 29 от 29.05.2007 года.

25 ноября 2008 года ООО "Ремстройкомплекс" обратился в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением о признании недействительным п. 2.3 указанного договора подряда на основании ст. 168 АПК РФ как несоответствующего ст. 709 ГК РФ.

Определением суда от 09.12.2008 года производство по делу N А40-31123/08-7-325 приостановлено до вступления в силу решения Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-31123/08-7-325.

В соответствии со ст. 180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

В связи с этим, отсутствуют основания для приостановления данного дела, поскольку оно может быть рассмотрено до вступления в законную силу дела N А40-31123/08-7-325, а соответственно оснований, предусмотренных ст. 143 АПК РФ не имеется.

Расходы по госпошлине распределяются на основании ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 270 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09 декабря 2008 года по делу N А40-31123/08-7-325 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Ремстройкомплекс" о приостановлении производство по делу N А40-31123/08-7-325 до вступления в законную силу решения Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-31123/08-7-325 отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

С.Н. Овчинникова

Судьи

Е.В. Бодрова Б.В. Стешан