Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2009 г. N 09АП-10607/2008

г. Москва

Дело N А40-13699/08-37-100

26 января 2009 г.

N 09АП-10607/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 января 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р.Валиева

судей Т.К. Афанасьевой, И.В. Разумова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.А. Авериной

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СТК"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 24 июня 2008 г.

по делу N А40-13699/08-37-100

по иску ООО "СТК"

к ответчику ООО "ТК - Элита"

3-е лицо: ООО "Компания "Дженерал Фрейт Карго"

о взыскании 6 866 235, 40 руб.

при участии в судебном заседании представителей:

от ответчика: Щедрова О.А. - доверенность N 15/1 от 15.07.2008

в судебное заседание не явились: истец, третье лицо - извещены надлежащим образом

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "СТК" (далее - ООО "СТК") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО "ТК - Элита" (далее - ООО "ТК - Элита") о взыскании 6 866 235, 40 руб., из которых 5 942 600 руб. сумма основного долга по договору транспортной экспедиции и 923 635, 40 руб. неустойка за просрочку оплаты.

Решением суда от 24 июня 2008 г. в удовлетворении иска отказано.

При этом суд исходил из отсутствия доказательств выполнения услуг по заявкам ответчика, так же суд первой инстанции указал на то, что отсутствуют доказательства в принятии услуг, подтверждении реестров выполненных рейсов проводимых еженедельно. Истцом не подтверждены выполнения услуг по условиям договора от 01.09.2007 года и требования о взыскании стоимости услуг признаются необоснованными и подлежат отклонению по ст. ст. 382, 801 ГК РФ.

С решением суда не согласился истец и подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 декабря 2008 г. решение Арбитражного суда города Москвы от 24 июня 2008 г. по делу N А40-13699/08-37-100 отменено. Привлечено к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований на предмет спора на стороне истца ООО "Компания "Дженерал Фрейт Карго".

Как следует из материалов дела, истец приобрел право требования оплаты ответчиком услуг перевозчика по договору N 00.42 87949 о предоставлении транспортных услуг по транспортной экспедиции от 01.09.2006 г. с ООО "Компания "Дженерал Фрейд Карго" в сумме 5 942 600 рублей и неустойки. Переход права требований основан на заключении между ООО "СТК" и ООО "Компания "Дженерал Фрейт Карго" договоре уступки права требования от 02.08.2007г. Извещение от уступке права ООО "Компания "Дженерал Фрейт Карго" направило в адрес ответчика 02.08.2007г. ,03.08.2007г., и 07.08.2007г., что подтверждается квитанциями об отправлении писем и описями вложения в письма.

Согласно договору N 00.42 87 949 о предоставлении транспортных услуг и услуг по транспортной экспедиции от 01,09.2006г. Компания ООО "Дженерал Карго" и исполнитель осуществляет автотранспортные перевозки и экспедиторское обслуживание грузов, а заказчик ООО ТК "Элита" оплачивает услуги исполнителя в соответствии с тарифами установленными настоящим договором. Исполнитель обязан исполнять заказы (заявки) заказчика по грузовым автоперевозкам оговоренные в приложении N 1 к договору и осуществлять услуги определенные в приложении N 4. По п.2.1.8 договора исполнитель обязан предоставить заказчику полный пакет документов по выполненным рейсам за отчетный период не менее одного раза в неделю согласно приложению N 5. Заказчик обязан по п.2.2.1 передать заявку исполнителю на перевозку по телефону или в письменной форме, а также факсом или электронной почтой не позднее 14 часов дня предшествующего дню загрузки. Указать в заявке количество и тип необходимого подвижного состава, время и место загрузки и выгрузки, грузоотправителя и грузополучателя, а также обязан по п.2.2.4 предоставить водителю пакет документов, обеспечивающий проезд к пункту разгрузки по приложению N 5 к договору, Порядок расчетов предусмотрен п.4.1 и 4.2 договора. Расчеты между сторонами производятся в безналичном порядке путем оплаты заказчиком выставленных исполнителем счетов, счетов-фактур в течение 5 банковских дней с момента их получения. Основанием для выставления счета, счета-фактуры исполнителем является выполненные грузоперевозки, подтвержденные соответствующими документами по приложению N 5 к договору и предоставляемые одновременно со счетом к счету-фактуре. Приложением N 5 согласован документооборот и взаиморасчеты.

Заказчик (грузоотправитель) обязан, предоставит водителю пакет документов, обеспечивающий проезд грузополучателя, состоящий из 4 экземпляров ТТН и 2-х экземпляров спецификации. Исполнитель по п. 2 Приложения N 5 обязан предоставить заказчику необходимые документы, подтверждающие выполнение перевозки, заказчик и исполнитель соглашаются, что услуги по доставке товаров заказчика считаются предоставленные исполнителем и принятые заказчиком на основании следующих документов: реестр выполненных рейсов (образцы реестров прилагаются - приложение N 2 к договору), подписываемые уполномоченным представителем заказчика и исполнителя и служащий актом приема-передачи услуг.

Выставляемые счета на оплату транспортных услуг, предоставленных и принятых на основании реестра выполненных рейсов;

Товаротранспортные накладные с отметками грузополучателя и грузоотправителя;

Копии путевых листов с отметками грузополучателя и грузоотправителя или отрывные "талоны заказчика" путевых листов;

Счет на оплату предоставленных услуг выставляется исполнителем одновременно с подписанием реестров выполненных рейсов. Кроме того, исполнитель выставляет заказчику счет-фактуру служащую основанием для возмещения заказчиком НДС в порядке и сроки установленные ст. 168,169 НК РФ. Счет - фактура должен быть отражен в книге продаж в том же отчетном месяце, в котором предоставлены услуги по доставке товаров. Реестры выполненных рейсов составляются еженедельно. По пункту 5 приложения N 5 каждый вторник заказчик составляет реестры и передает их до 12 часов по Московскому времени исполнителю по средствам E-mail или факсу. Реестру соответствуют конкретному направлению доставки и включают в себя все перевозки, разгрузка которых осуществлялась в течение предыдущей недели. В течение 2-х дней с момента получения реестров исполнитель осуществляет проверку полученных документов. В случае отсутствия несоответствий исполнитель подписывает реестры и подписывает счета - фактуры на каждый из реестров и общий счет. Сформированный пакет документов передается заказчиком с курьером в четверг до 12 часов, полученные документы принимаются заказчиком в пятницу. В случае разногласий по включенным в реестре перевозкам исполнитель и заказчик согласовывают их, после чего заказчик исправляет обнаруженные ошибки и повторно высылает исполнителю скорректированный реестр посредством E-mail или факса.

Исследуя условия договора между ответчиком и ООО "Компания "Дженерал Фрейт Карго" судебная коллегия приходит к выводу, что договор составлен таким образом, что порядок расчетов за услуги экспедитора зависит от документооборота установленного в приложении N 5, а именно:

- реестра выполненных рейсов, подписываемый уполномоченным представителем Заказчика и Исполнителя и служащий актом приемки-передачи услуг;

- выставляемый исполнителем счет на оплату транспортных услуг, предоставленных и принятых на основании реестра выполненных рейсов;

- товарно-транспортных накладных с отметками Грузополучателя и Грузоотправителя;

- копии путевых листов с отметками Грузополучателя и Грузоотправителя или отрывные "Талоны заказчика" путевых листов.

Поскольку истцом в материалы дела копии путевых листов с отметками грузополучателя и грузоотправителя или отрывные "Талоны заказчика путевых листов", которые в силу п.11 Приложение N 4 (т. 1, л.д. 63) к договору N 00.42_87949 от 01.09.2006 г. должен быть у первоначального кредитора (третье лицо по делу) и соответственно имеется у нового кредитора не представлены, требования истца как нового кредитора о взыскании 5 942 600 руб. - основного долга и 922 639, 40 руб. - неустойки за просрочку оплаты не доказаны и удовлетворению не подлежат (ч.2 ст. 385 ГК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266-268, ч.5 ст. 270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

В иске отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Т.К. Афанасьева И.В. Разумов