Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 февраля 2009 г. N 09АП-333/2009

город Москва

Дело N А40-39677/08-5-392

"11" февраля 2009 г.

N 09АП-333/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "10" февраля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме "11" февраля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего-судьи Ядренцевой М.Д.

судей Тихонова А.П., Красновой С.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кочериным В.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Фирма "ГАМБИ" на решение Арбитражного суда города Москвы от 08.12.2008, принятое судьей Тарасовой Н.Н. по делу N А40-39677/08-5-392 по иску ООО "Дельта Групп М" к ООО "Фирма "ГАМБИ" о взыскании 11 761 737 руб.

при участии:

от истца: Семенова Ю.Е. по доверенности от 31.10.2008

от ответчика: Тампей Н.В. по доверенности от 11.01.2009

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Дельта Групп М" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Фирма "ГАМБИ" о взыскании 11 761 737 руб., из которых 9 593 621 руб. долг, 2 168 116 пени за просрочку исполнения обязательств по договору поставки от 27.11.2007 N 14, а также 40 000 руб. расходов на оплату услуг представителя.

До принятия судебного акта, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявил ходатайство об уточнении исковых требований и просил взыскать 4 212 627 руб. 28 коп. долга, 1 013 749 руб. 42 коп. пени. Данное уточнение исковых требований принято судом первой инстанции.

Исковые требования заявлены в соответствии со статьями 307-310, 314, 516 Гражданского кодекса Российской Федерации, и мотивированы тем, что ответчик не исполнил договорные обязательства по оплате поставленной продукции.

Решением от 08.12.2008 исковые требования удовлетворены частично.

С ООО "Фирма "ГАМБИ" в пользу ООО "Дельта Групп М" взыскано 4 212 627 руб. 28 коп. долга, 920 171 руб. 59 коп. пени, 36 958 руб. 27 коп. госпошлины, 40 000 руб. судебных расходов на оплату услуг представителя.

Производство по делу в части исковых требований о взыскании 5 380 993 руб. 72 коп. долга, 1 154 366 руб. 59 коп. пени прекращено.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

ООО "Дельта Групп М" из федерального бюджета возвращена излишне оплаченная по платежному поручению от 02.07.2008 N 473 госпошлина в сумме 44 176 руб. 80 коп.

При этом суд руководствовался статьями 309, 310, 395, 488, 506, 516 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции исходил из того, что ответчик не представил доказательства оплаты долга.

Не согласившись с решением от 08.12.2008, ООО "Фирма "ГАМБИ" подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что суд первой инстанции при взыскании пени не учел условия договора, установленные пунктом 8.2.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика пояснил, что решение от 08.12.2008 обжалуется только в части взыскания пени, что отражено в протоколе судебного заседания.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, представил отзыв.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в нем доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, находит обжалуемое решение подлежащим изменению в части взыскания пени по следующим основаниям.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Так как стороны по делу не заявили вышеуказанных возражений, то суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения от 08.12.2008 только в обжалуемой части - взыскании пени за просрочку исполнения обязательств.

Как следует из материалов дела, между ООО "Дельта Групп М" (поставщик) и ООО "Фирма "ГАМБИ" (покупатель) был заключен договор поставки от 28.11.2007

N 14, в соответствии с пунктом 1.2 которого поставщик обязуется передать в собственность покупателю товар, а покупатель обязуется принять и оплатить поставленный в его адрес товар на условиях договора.

Суд первой инстанции установил, что у ответчика имеется долг по оплате полученного товара по указанному договору в размере 4 212 627 руб. 28 коп. Данное обстоятельство подтверждено ответчиком в суде апелляционной инстанции.

Пунктом 8.2 договора поставки от 28.11.2007 N 14 установлено, что в случае несвоевременной оплаты за полученный товар, покупатель уплачивает поставщику пеню 0,1 % стоимости товара за каждый день просрочки, но не более 10 % от суммы задолженности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Таким образом, в пункте 8.2 договора стороны в добровольном порядке ограничили ответственность сторон в виде оплаты пени в размере не более 10 % от суммы задолженности.

При таких обстоятельствах при наличии задолженности в размере 4 212 627 руб. 28 коп., размер неустойки в соответствии с пунктом 8.2 договора составляет 421 262 руб. 72 коп.

При этом следует отметить, что долг у ответчика в размере 4 212 627 руб. 28 коп. существовал на момент подачи настоящего иска в Арбитражный суд города Москвы - 09.07.2008. Данное обстоятельство подтверждается Актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 01.12.2008, из которого следует, что последний платеж ответчиком был произведен 23.05.2008 и задолженность по оплате поставленного товара составляет 4 212 627 руб. 28 коп.

Учитывая изложенное, решение от 08.12.2008 подлежит изменению на основании пункта 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в части взыскания пени в размере 920 171 руб. 59 коп., с принятием нового судебного акта в указанной части - о взыскании с ответчика в пользу истца пени в сумме 421 262 руб. 72 коп.

Расходы по госпошлине за подачу иска и апелляционной жалобы подлежат распределению в порядке части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 08.12.2008 по делу N А40-39677/08-5-392 изменить в части взыскания с ООО "Фирма "ГАМБИ" в пользу ООО "Дельта Групп М" пени в сумме 920 171 руб. 59 коп. и расходов по госпошлине в сумме 36 958 руб. 27 коп.

Взыскать с ООО "Фирма "ГАМБИ" в пользу ООО "Дельта Групп М" пени в сумме 421 262 руб. 72 коп., а также расходы по госпошлине в сумме 34 669 руб. 44 коп.

В удовлетворении исковых требований о взыскании пени в сумме 498 908 руб. 87 коп. отказать.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с ООО "Дельта Групп М" в пользу ООО "Фирма "ГАМБИ" расходы по госпошлине за подачу апелляционной жалобы в сумме 1 000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья

М.Д.Ядренцева

Судьи

С.В. Краснова А.П. Тихонов