Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2009 г. N 09АП-2043/2009.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда
от 26 февраля 2009 г. N 09АП-2043/2009

г. Москва

26.02.2009 г.

09АП-2043/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 25.02.09г.

Постановление изготовлено в полном объеме 26.02.09г.

Дело N А40-68697/08-142-297

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Седова С.П.

судей: Катунова В.И., Захарова С.Л.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сергиной Т.Ю.

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.12.2008г.

по делу N А40-68697/08-142-297, принятое судьей Дербеневым А.А.

по иску (заявлению) ОАО "Новая телефонная компания"

к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7

об обязании начислить и выплатить проценты

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя): Заусалин М.А. по дов. N 142 от 07.10.2008г.

от ответчика (заинтересованного лица): Тё Е.А. по дов. N 58-07/5984

УСТАНОВИЛ

ОАО "Новая телефонная компания" обратилось в арбитражный суд с заявлением к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7 об обязании начислить и выплатить проценты на сумму излишне взысканных на основании решения от 08.12.2006г. N 13 налогов и пеней за период с 27.12.2006г. по 15.09.2008г. в размере 26.440.673руб. 16коп.

Решением суда от 25.12.2008г. заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу -без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в деле доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7 проведена выездная налоговая проверка заявителя за 2005 год, по результатам которой вынесено решение N 13 от 08.12.2006г.

В соответствии с указанным решением налогоплательщику доначислены налоги в размере 170.332.707,72руб., предложено уплатить в качестве налогового агента сумму налога в размере 484.305,56руб. и пени в размере 21.362.808,22руб. (пункт 2 резолютивной части решения налогового органа - стр. 167-168).

Во исполнение требований об уплате налога, выставленных налогоплательщику на основании указанного решения налогового органа, заявитель уплатил доначисленные налоги и начисленные пени, что подтверждается:

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12027 (т. 3 л.д. 37) об уплате налога на прибыль организаций, зачисляемого в федеральный бюджет, в размере 25.529.297руб. 63коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12029 (т. 3 л.д. 38) об уплате налога на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъектов РФ, в размере 68.732.724руб. 40коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12030 (т. 3 л.д. 39) об уплате налога на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъектов РФ, и прочих начислений по решению от 08.12.2006г. N 13 в размере 5.585.809руб. 93коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12031 (т. 3 л.д. 40) об уплате налога на прибыль организаций с доходов иностранных организаций, не связанных с деятельностью в РФ, в размере 484.305руб. 56коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12032 (т. 3 л.д. 41) об уплате налога на прибыль организаций с доходов иностранных организаций, не связанных с деятельностью в РФ, в размере 133.087руб. 17коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12033 (т. 3 л.д. 42) об уплате налога на доходы физических лиц в размере 211.044руб. 68коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12034 (т. 3 л.д. 43) об уплате НДС в размере 76.070.014руб. 52коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12035 (т. 3 л.д. 44) об уплате НДС в размере 13.258.271руб. 33коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12028 (т. 3 л.д. 45) об уплате налога на прибыль организаций, зачисляемого в федеральный бюджет, в размере 2.174.511руб. 62коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12036 (т. 3 л.д. 46) об уплате транспортного налога в размере 671руб. 17коп.;

- платежным поручением от 26.12.2006г. N 12037 (т. 3 л.д. 47) об уплате транспортного налога в размере 83руб. 49коп.;

- платежным поручением от 14.02.2007г. N 1537 (т. 3 л.д. 48) об уплате пени по налогу на прибыль организаций, зачисляемого в федеральный бюджет, в размере 75.349руб. 66коп.;

- платежным поручением от 14.02.2007г. N 1538 (т. 3 л.д. 49) об уплате пени по налогу на прибыль организаций с доходов иностранных организаций, не связанных с деятельностью в РФ, в размере 3.018руб. 86коп.;

- платежным поручением от 14.02.2007г. N 1539 (т. 3 л.д. 50) об уплате пени по налогу на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций российскими организациями, в размере 13коп.;

- платежным поручением от 14.02.2007г. N 1540 (т. 3 л.д. 51) об уплате пени по НДС в размере 451.215руб. 55коп.

Кроме того, налоговая инспекция взыскала переплату по налогу на добавленную стоимость в общем размере 33.405руб. 67коп. путем проведения самостоятельно, без согласия налогоплательщика зачета данной переплаты в счет погашения пени по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет (т. 3 л.д. 52).

Всего на основании требований N 285 от 11.12.2006г., N 9 от 30.01.2007г. и N 127 от 23.05.2007г., выставленных налоговым органом, налогоплательщиком была уплачена сумма налогов в размере 170.817.013,28руб. (в т.ч. в качестве налогового агента - 484.305,56руб.), сумма пеней - в размере 21.925.798,09руб.

Заявителем указанное выше решение налогового органа было частично обжаловано в суде, а именно:

-в части эпизодов, содержащихся в п.п. 2.2.1.-2.2.4., 2.2.6.-2.2.10., 2.3.1., 2.3.3.- 2.3.4., 2.3.5.-2.3.7., 2.3.9. -2.3.10., 2.4.1., 2.5.2. решения инспекции по делу N А40-77524/06- 151-470;

-в части эпизодов, содержащихся в п.п. 2.2.11, 2.2.12, 2.3.11, 2.3.12 решения инспекции по делу N А40-7536/07-112-57.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.02.2007г. по делу N А40-77524/06- 151-470 требования налогоплательщика удовлетворены в полном объеме. Однако ФАС МО Постановлением от 21.01.2008г. отменил указанное решение в части удовлетворения требований налогоплательщика по п. 2.2.6. и 2.3.9. решения инспекции, в отмененной части направил дело на новое рассмотрение. При новом рассмотрении дела решением Арбитражного суда города Москвы от 28.05.2008г. по делу N А40-77524/06- 151-470, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2008г., удовлетворены требования налогоплательщика в части признания недействительным решения налогового органа по пунктам 2.2.6. и 2.3.9.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.06.2007г. по делу N А40-7536/07-112-57, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2007г., требования налогоплательщика удовлетворены (в части эпизодов, содержащихся в п.п. 2.2.11, 2.2.12, 2.3.11, 2.3.12 решения инспекции). Указанные судебные акты оставлены без изменения Постановлением ФАС МО от 24.04.2008г.

Из указанных судебных актов следует, что налогоплательщиком было оспорено решение налогового органа в части всех эпизодов, за исключением эпизодов, содержащихся в п. 2.1.1. (доначисление штрафа по ст. 120 НК РФ в размере 15.000руб.) и в п. 2.6. (доначисление транспортного налога в размере 671,17руб., пени в размере 83,49руб.).

Вступившими в законную силу судебными актами арбитражного суда по делам N А40-77524/06-151-470 и N А40-7536/07-112-57 установлено, что у заявителя отсутствовала недоимка по вышеуказанным налогам.

Таким образом, с учетом положений ч. 2 ст. 69 АПК РФ), суд апелляционной инстанции считает, что указанные выше обстоятельства, установленные вступившими в законную силу судебными актами арбитражного суда по ранее рассмотренным делам, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом настоящего дела, в котором участвуют те же лица.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что у налогового органа отсутствовали основания для начисления пени на недоимку по указанным выше налогам, а также отсутствовали основания для принудительного взыскания налогов и пеней. В связи с этим, сумма налогов в размере 170.817.013,28руб., сумма пеней в размере 21.925.798,09руб., уплаченные заявителем по требованиям N 285 от 11.12.2006г., N 9 от 30.01.2007г. и N 127 от 23.05.2007г., выставленным на основании решения инспекции N 13 от 08.12.2006г., являются излишне взысканными. Также является излишне взысканной и сумма 33.405руб. 67коп., в отношении которой налоговым органом самостоятельно произведен зачет, поскольку при отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогам, проведение инспекцией зачета доначисленных сумм в одностороннем порядке является принудительным взысканием налога.

В соответствии с п. 4 ст. 79 НК РФ (в ред. Федерального закона от 09.07.1999г. N 154-ФЗ) сумма излишне взысканного налога возвращается с начисленными на нее процентами за счет общих поступлений в бюджет, в который были зачислены суммы излишне взысканного налога. Проценты на указанную сумму начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата. Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Правила настоящей статьи применяются также в отношении сборов и пеней, и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов (п. 7 ст. 79 НК РФ).

Согласно п. 5 ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога. Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата. Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Пунктом 9 статьи 79 НК РФ предусмотрено, что правила, установленные настоящей статьей, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне взысканных авансовых платежей, сборов, пеней, штрафов и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов.

Налоговая инспекция на основании решений о возврате (т. 3 л.д. 124 - 145) возвратила заявителю излишне взысканные налоги и пени.

Однако, в нарушение требований ст. 79 НК РФ, возврат излишне взысканных сумм налогов и пеней осуществлен налоговым органом без начисленных процентов.

Исследовав и оценив, представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции считает, что спорные суммы налогов и пеней, уплаченные заявителем по требованиям N 285 от 11.12.2006г., N 9 от 30.01.2007г., N 127 от 23.05.2007г., выставленным на основании решения инспекции N 13 от 08.12.2006г., а также сумма в отношении которой инспекцией проведен зачет, являются излишне взысканными, в связи с чем подлежали возврату заявителю с начисленными на них процентами в соответствии с требованиями ст. 79 НК РФ.

Доводы налогового органа о том, что возвращенные заявителю суммы налогов и пеней не являются излишне взысканными, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку выставленное в порядке ст. 69 НК РФ требование об уплате налога является мерой принудительного характера, и добровольное перечисление денежных средств во исполнение решения налогового органа не может рассматриваться как добровольное исполнение налогоплательщиком обязанностей по уплате налога.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.03.2005г. N 13592/04.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что перечисление обществом денежных средств в уплату доначисленных решением налогового органа налога и пеней носит характер взыскания налоговым органом недоимки.

Что касается суммы 34.405руб. 67коп., в отношении которой налоговым органом самостоятельно произведен зачет, то суд апелляционной инстанции также считает, что указанная сумма является излишне взысканной, поскольку как указывалось выше вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда города Москвы установлено, что инспекция неправомерно доначислила заявителю налог на прибыль и начислила пени, в связи с чем проведение налоговым органом зачета доначисленных сумм в одностороннем порядке также является принудительным взысканием налога.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что к спорным правоотношениям подлежит применению статья 79 НК РФ, соответственно излишне взысканные инспекцией суммы налогов и пени подлежали возврату заявителю с начисленными процентами, в связи с чем требования заявителя об обязании налогового органа начислить и выплатить проценты на сумму излишне взысканных на основании решения от 08.12.2006г. N 13 налогов и пеней являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Фактический возврат излишне взысканных сумм налогов и пеней налоговым органом был произведен:

-14.04.2008 г. по решениям о возврате от 10.04.2008г. N N 131/109, 134/112, 136;

-15.04.2008г. по решениям о возврате от 10.04.2008г. N N 130/108, 132/110, 134/112, 135, 137;

-07.05.2008г. по решениям о возврате от 05.05.2008г. N N 152-159;

-15.09.2008г. по решениям о возврате от 11.09.2008г. N N 367, 369, 370, 372;

-16.09.2008г. по решениям о возврате от 11.09.2008г. N N 368, 371.

Указанный возврат подтверждается выписками с банковского счета налогоплательщика, на который налоговым органом были возвращены суммы налогов и пеней.

Таким образом, подлежат начислению и уплате проценты в размере 26.440.673руб. 16коп. за период с 27.12.2006г. по 15.09.2008г.

Размер процентов и период их начисления проверены судом апелляционной инстанции и соответствуют требованиям ст. 79 НК РФ.

Таким образом, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем отмене не подлежит.

Апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.12.2008г. по делу N А40-68697/08-142-297 оставить без изменения, а апелляционную жалобу -без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

С.П. Седов

Судьи

В.И. Катунов С.Л.Захаров