Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2009 г. N 09АП-1388/2009

г. Москва

Дело N А40-43706/08-126-146

"25" февраля 2009 г.

N 09АП-1388/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "18" февраля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме "25" февраля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Нагаева Р.Г.,

судей Румянцева П.В., Сафроновой М.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Красиковой А.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 2 на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2008г. по делу N А40-43706/08-126-146, принятое судьей Малышкиной Е.Л., по заявлению Открытого акционерного общества "Газпром" о взыскании суммы излишне начисленных и взысканных Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 2 пени за период с 17.11.2003г. по 18.05.2007г. в размере 1 178 550,43 руб. (с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Богданова Е.В. по дов. N 01/0400-603д от 01.10.2008, Васильев А.Ю. по дов. N 01/0400-472д от 22.07.2008г.;

от заинтересованного лица - Михеева Н.И. по дов. N 04-17/004124 от 17.02.2009, Прокошина Ю.В. по дов. 04-17/000051 от 11.01.2009г.,

УСТАНОВИЛ

Решением от 16.12.2008г. Арбитражный суд г. Москвы заявленные ОАО "Газпром" требования удовлетворил. Межрегиональная инспекция Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 2 не согласилась с решением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, отказать в удовлетворении заявленных ОАО "Газпром" требований. В судебном заседании представители налогового органа поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель заявителя полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей сторон, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что основанием для обращения ОАО "Газпром" в суд с заявлением явилось обнаружение налогоплательщиком фактов, свидетельствующих об излишнем начислении в оперативном учете налогового органа и взыскании (путем проведения зачетов) пени по налогу на добавленную стоимость. При этом обязанность по уплате суммы пени в размере, определенном заинтересованным лицом, у налогоплательщика отсутствовала.

Поскольку заявление ОАО "Газпром" о возврате излишне взысканной суммы пени (Письмо от 29.12.2007 N 01/1600/1-2887, т. 1 л.д. 76-79), направленное Инспекции, оставлено налоговым органом без исполнения, о чем налогоплательщик уведомлен Письмом Инспекции от 30.01.2008 N 10-10/001993 (т. 1 л.д. 80), ОАО "Газпром" обратилось в суд с иском на основании абз. 2 п. 3 ст. 79 НК РФ.

При подаче заявления в суд сумма иска определена на основании имеющийся у ОАО "Газпром" информации об отражении в учете налогового органа данных о расчетах общества с бюджетом по НДС (составленный Инспекцией расчет "Подтверждение пени, начисленной с 01.10.2003 по 26.08.2007", т. 1 л.д. 39-75), а также документов о расчетах по НДС с бюджетом (налоговые декларации, платежные поручения, решения налогового органа о проведении зачетов, возмещении и восстановлении налога - (т. 2 л.д. 45-т. 56 л.д. 97). По расчетам ОАО "Газпром" сумма излишне начисленной пени за период с 17.11.2003 по 18.05.2007 г. составила 17 958 267,35 руб.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что в учете налогового органа допущены ошибки, связанные со сбоем программы учета расчетов с бюджетом. При этом в результате допущенных ошибок общий размер излишне начисленных пени, взысканных с налогоплательщика по данным ОАО "Газпром", составил 18 550 828,35 руб. Размер излишне начисленной пени подтверждается налоговым органом (т. 57 л.д. 108-110) и представленными им в материалы дела выписками из лицевого счета налогоплательщика (т. 57л.д. 111-139).

Допущенные налоговым органом ошибки при ведении лицевого счета налогоплательщика исправлены путем внесения корректировок в программу учета за период с 01.09.2007 по 24.09.2008. В результате корректировок в учете налогового органа произведено уменьшение ранее начисленной пени по срокам уплаты с 01.01.2004 по 01.06.2007 г. и сумма ошибочно начисленных пени 18 550 828,35 руб. отражена как переплата, подлежащая возврату налогоплательщику. Большая часть этой суммы возвращена налоговым органом самостоятельно.

Из материалов дела следует, что налоговым органом еще до обращения заявителя в суд с иском, произведен возврат части суммы, заявленной налогоплательщиком, а именно решение о возврате суммы 6 924 411,01 руб., принято 25.10.2007 года (т. 57 л.д. 140-141).

Судом первой инстанции также установлено, что по состоянию на 07.10.2008 в учете налогового органа в результате произведенных корректировок отражена переплата пени в сумме 11 599 145,24 руб., подлежащая возврату налогоплательщику (с учетом 6 924 411,01 руб., возвращенных налогоплательщику ранее) (т. 57 л.д. 108-110).

На основании решения Инспекции от 27.11.2008 N 1103 (т. 59 л.д. 11, то есть после обращения заявителя в суд, налоговым органом произведен возврат 8 603 407,11 руб.

Разница между суммой, подлежавшей возврату налогоплательщику на дату подачи искового заявления (11 599 145, 24 руб.) и суммой, в отношении которой возврат (8 603 407,11 руб.) произведен, также подлежала возмещению ОАО "Газпром". Данная разница, с учетом проведенных корректировок по лицевому счету налогоплательщика, составила 2 996 129 руб. Именно в возврате части данной суммы налогоплательщику и состоит предмет данного спора.

Апелляционный суд отклоняет доводы инспекции, изложенные в апелляционной жалобе, по следующим основаниям.

Судом первой инстанции установлено, что из 18 550 828,35 руб., излишне начисленных и взысканных налоговым органом, большая часть суммы пени возвращена непосредственно заявителю.

Возврат излишне взысканных сумм произведен налоговым органом в том числе и путем зачета в счет текущих обязательств ОАО "Газпром" перед бюджетом, вновь отраженных в лицевом счете налогоплательщика.

Так, за период с 24.06.2008 по 07.08.2008 налоговым органом начислена сумма пени в размере 5 025 678,32 руб. Данная пеня начислена по уточненным налоговым декларациям по НДС за декабрь 2007 г. и 1 квартал 2008 г.

Уведомлением о зачете от 08.10.2008 N 10-10/025292 начисленные пени 2008 года зачтены в счет переплаты по пеням, начисленным до 18.05.2007 г. (т. 57л.д. 143).

В результате такого зачета сумма числившейся в учете инспекции переплаты по пеням уменьшена до 6 573 857,79 руб., что отражено в представленном в материалы дела акте сверки по состоянию на 15.10.2008 г., подписанным ОАО "Газпром" "с возражениями".

Из представленной в материалы дела Выписки из лицевого счета за период с 01.01.2008 по 06.11.2008 г. по состоянию расчетов на 07.11.2008 г., т.е. после даты, на которую составлен акт сверки, в учете инспекции отражена сумма возмещения налога на добавленную стоимость по налоговой декларации за 2 квартал 2008 г. по сроку 21.07.2008 на сумму 19 934 686 933 руб., право на возврат которой подтверждено решением налогового органа, принятым по результатам камеральной налоговой проверки.

В результате отражения перечисленных выше сумм по лицевому счету налогоплательщика уменьшился период существования недоимки, на которую могла быть начислена пеня. В связи с этим налоговый орган самостоятельно восстановил в своем учете 2 029 549,32 руб. переплаты по пени, имевшейся у налогоплательщика, что видно при сопоставлении "Вьшиски из лицевого счета по состоянию расчетов на 07.11.2008 г." и Акта сверки на 15.10.2008 г. (8 603 407,11 - 6 573 857,79).

Таким образом, переплата по состоянию на 07.11.2008 г. по пени составляла 8 603 407,11 руб. (возвращена на расчетный счет ОАО "Газпром" по решению от 27.11.2008 г.), а зачет переплаты в счет пени, начисленной в 2008 г., был осуществлен на 2 996 129 руб., если исходить из данных самого налогового органа.

Однако произведенная инспекцией корректировка суммы задолженности для начисления пени 2008 года не учитывает право налогоплательщика на вычеты по НДС, в применении которых заинтересованным лицом незаконно отказано своими решениями N 159 от 14.04.2008 за август 2007 в сумме 24 803 567,00 руб.; N 158 от 14.04.2008 за сентябрь 2007 в сумме 45 265 411,00 руб.; N 215 от 15.05.2008 за октябрь 2007 в сумме 29 121 263,00 руб.; N 295 от 24.06.2008 за ноябрь 2007 в сумме 23 666 812,00 руб. Общая сумма недовозмещенного налога составляет 122 857 053,00 руб. Решения инспекции о частичном отказе в возмещении налога оспорены ОАО "Газпром" в судебном порядке и признаны недействительными по результатам рассмотрения дел в суде первой инстанции (решения арбитражного суда г. Москвы по делам N А40-46357/08-143-177, NА40-50826/08-87-181; N А40-46356/08-142-151; N А40-46377/08-14-148). Не отражение в учете инспекции права общества на возмещение налога в данной сумме привело к завышению начисленной пени 2008 года, зачтенной в счет возврата переплаты по пеням прошлых лет.

При исследовании обстоятельств дела также установлено, что 10.11.2008 г. истек срок камеральной проверки уточненных налоговых деклараций, поданных налогоплательщиком 08.08.2008 г., за июль 2007, представленной по сроку 20.08.2007, на сумму 4 190 073,00 руб.; за август 2007, представленной по сроку 20.09.2007, на сумму 10 710,00 руб.; за сентябрь 2007, представленной по сроку 22.10.2007, на сумму 5 210,00 руб.; за октябрь 2007, представленной 20.11.2007, на сумму 4 754 268,00 руб.; за ноябрь 2007, представленной по сроку 20.12.2007, на сумму 1 065 088,00 руб.

Всего по указанным декларациям налоговые обязательства общества увеличены на сумму 1 613 363 руб.

Поскольку перечисленные уточненные налоговые декларации влияют на размер недоимки, которая возникла в 2008 г. и на которую инспекцией начислена пеня, сумма начисленной в 2008 г. пени составляет 1 817 578,57 руб. (с учетом права на возмещение налога, отказ в котором оспаривается налогоплательщиком). Расчет суммы пеней за период с 24.06.2008 по 21.07.2008 по данным налогового органа и налогоплательщика представлен в материалах дела (т. 58л.д. 45).

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что путем проведения зачета после обращения за защитой нарушенных прав в суд налогоплательщику правомерно возвращено только 1 817 578,57 руб. (из общей суммы зачета 2 996 129 руб.).

В связи с отсутствием у налогового органа законных оснований для отказа в возмещении налога и отражения по лицевому счету налогоплательщика задолженности, на которую в период с 24.06.2008 по 21.07.2008 начислена пеня в размере 1 178 550,43 руб., зачтенная в счет возврата излишне взысканной пени прошлых периодов, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о взыскании суммы излишне начисленных и взысканных пени за период с 17.11.03 года по 18.05.07г., в размере 1 178 550,43 руб.

В обоснование апелляционной жалобы налоговый орган, возражая против принятого судебного решения, указывает, что сумма заявленных обществом требований в размере 1 178 550,43 руб. представляет собой пени, начисленные на сумму частично не возмещенного налога на добавленную стоимость, указывая при этом на то, что судебные акты, которыми решения налогового органа о частичном отказе в возмещении налога на добавленную стоимость признаны незаконными, не вступили в законную силу.

Указанный довод не принимается судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 79 НК РФ излишне взысканные с налогоплательщика суммы подлежат возврату, в том числе, на основании п. 3 ст. 79 НК РФ в судебном порядке.

Возврат суммы излишне взысканного налога (пени) должен быть осуществлен после зачета этой суммы в счет погашения имеющейся у налогоплательщика недоимки.

Материалами дела подтверждается факт частичного возврата налоговым органом излишне взысканных сумм пени налогоплательщику, в также проведение зачета на основании уведомления о зачете от 08.10.2008 г.

В соответствии с ч.1 ст. 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Налоговым органом не доказан факт наличия у общества недоимки в связи с законностью вынесенных им решений, на которые он ссылается как на основания для формирования недоимки, поскольку именно на эту "недоимку" в 2008 г. начислены пени в сумме 1 178 550,43 руб.

Судом первой инстанции также установлено, что инспекцией в адрес ОАО "Газпром" не направлялись требования об уплате пени, начисленных в 2008 г. Поскольку проведение зачета по инициативе налогового органа является формой принудительного взыскания пени (Постановление Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 24.10.2006 N 5274/06), в соответствии с п. 3 ст. 46 НК РФ без выставления требований об уплате пени зачет не мог быть проведен, а, следовательно, обязанность налогового органа по возврату заявителю излишне взысканных сумм пени не была исполнена в размере, соответствующем сумме неверно проведенного зачета.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение по данному делу, дана надлежащая правовая оценка доводам налогового органа и имеющимся в деле доказательствам, доводы налогового органа не опровергают установленные обстоятельства и выводы суда первой инстанции, положенные в основу решения, вследствие чего апелляционная жалоба инспекции удовлетворению не подлежит.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2008г. по делу N А40-43706/08-126-146 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий:

Р.Г. Нагаев

Судьи

П.В. Румянцев М.С. Сафронова