Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2009 г. N 09АП-1495/2009

г. Москва

05.03.2009 г.

N 09АП-1495/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 02.03.2009 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 05.03.2009 г.

Дело N А40-67191/08-118-379

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Крекотнева С.Н.

судей: Сафроновой М.С., Кораблевой М.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сергиной Т.Ю.

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Международные торговые консультанты"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.12.2008 г.

по делу N А40-67191/08-118-379, принятое судьей Кондрашовой Е.В.

по иску (заявлению) ООО "Международные торговые консультанты"

к ИФНС России N 2 по г.Москве

о признании частично недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя): Световидова Т.В. по доверенности от 12.01.2009 г., Невская О.В. по доверенности от 12.01.2009 г.

от ответчика (заинтересованного лица): Жеребчикова Ю.А. по доверенности от 13.11.2008 г., Ощипок П.О. по доверенности от 09.01.2008 г.

УСТАНОВИЛ

ООО "Международные торговые консультанты" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к ИФНС России N 2 по г. Москве о признании недействительным пунктов 1 и 3 решения от 30.09.2008 г. N 2251/П о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 03.12.2008 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. При этом суд исходил из того, что оспариваемое по делу решение Инспекции является законным, соответствует действующему законодательству о налогах и сборах.

ООО "Международные торговые консультанты" не согласилась с принятым решением суда и подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда первой инстанции ввиду его незаконности и необоснованности, удовлетворить заявленные обществом требования в полном объеме. В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель со ссылками на ст.ст. 250, 274 НК РФ указывает на то, что дивиденды отражены в составе доходов налогоплательщика налоговым агентом, в связи с чем они не подлежат повторному включению в налогооблагаемую базу и определение убытка подлежащего переносу на будущее осуществляется без его корректировки на такие доходы.

ИФНС России N 2 по г. Москве представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против доводов жалобы, считает ее необоснованной, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу заявителя - без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав объяснения представителя заявителя, поддержавшего доводы и требования апелляционной жалобы, заинтересованного лица, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела.

Как видно из материалов дела, решением ИФНС России N 2 по г. Москве, вынесенным по материалам камеральной налоговой проверки представленных обществом налоговых деклараций за девять месяцев 2007 года и за 2007 год, заявителю доначислен налог на прибыль организаций за 9 месяцев 2007 г. в размере 7 643 933 руб., в том числе: в федеральный бюджет 2 070 232 руб., в бюджет субъекта Российской Федерации - 5 573 701 руб.; общество привлечено к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 2 180 278 руб., в том числе: в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 2 180 278 руб.

Указанное решение Инспекции в обжалуемой заявителем части мотивировано тем, что заявителем допущено завышение суммы убытков и неправомерное уменьшении налоговой базы по налогу на прибыль за отчетный налоговый период (9 месяцев 2007 года) на 31 849 719 руб., в связи с чем сумма неуплаченного налога на прибыль составила 7 643 933 руб. По мнению Инспекции, заявителем в налоговой декларации за спорный период (9 месяцев 2007 года) рассчитан не убыток, а налоговая база по налогу на прибыль. К указанному выводу налоговый орган пришел, осуществив перерасчет полученного обществом убытка.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства и пояснения сторон в их совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое по делу решение налогового органа в части пунктов 1 и 3 является законным, в связи с чем суд первой инстанции правомерно отказал обществу в удовлетворении заявленных требований.

Из материалов дела следует, что общество в уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2007 г., представленной в налоговый орган 29.05.2008 г., отразило следующие показатели:

доходы от реализации в сумме 360 000 руб. (стр. 010 листа 02);

внереализационные доходы в сумме 119 362 953 руб. (стр. 020 листа 02);

расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации, в сумме 3 575 442 руб.;

внереализационные расходы в сумме 116 551 749 руб. (стр. 040 листа 02);

убыток в сумме 404 238 руб. (стр.060 листа 02);

доходы, исключаемые из прибыли, отраженной по стр. 060 в сумме 52 780 564 руб. (стр. 070 листа 02),

прибыль от операций с ценными бумагами в сумме 24 643 403 руб. и 575 629 822 руб. (стр. 040 листов 05).

Сумма убытка или части убытка, уменьшающего налоговую базу за отчетный период, по данным налогоплательщика составила 440 411 325руб. (стр. 110 листа 02).

Налоговая база для исчисления налога отражена в налоговой декларации в сумме 106 677 098 руб. (стр. 120 листа 02).

Сумма исчисленного налога составила 25 602 503 руб. (стр. 180 листа 02), в том числе в федеральный бюджет 6 934 011 руб.(стр. 040 Раздела 1), в бюджет субъекта Российской Федерации - 18 668 492 руб. (стр.070 Раздела 1).

Согласно расчета суммы убытка или части убытка, уменьшающего налоговую базу (Приложение N 4 к листу 02), по данным заявителя остаток не перенесенного убытка на начало налогового периода - всего отражен в сумме 440 411 325 руб. (стр.010 Приложения), в том числе, убытка, полученного после 01.01.2002 г. в сумме 440 411 325 руб., а именно:

за 2004 г. - 71 950 788 руб. (стр. 040 Приложения);

за 2005 г. - 248 474 132 руб. (стр. 050 Приложения);

за 2006 г. - 119 986 405 руб. (стр. 060 Приложения).

В соответствии со ст. 283 НК РФ налогоплательщики, понесшие убыток (убытки), исчисленные в соответствии с 25 главой НК РФ, в предыдущем налоговом периоде или в предыдущих налоговых периодах, вправе уменьшить налоговую базу текущего налогового периода на всю сумму полученного им убытка или часть этой суммы (перенести убыток на будущее). При этом определение налоговой базы текущего налогового периода производится с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей, статьями 264.1, 268.1, 275.1, 280 и 304 НК РФ.

Следовательно, общество в данном случае вправе уменьшить налогооблагаемую прибыль за 9 месяцев 2007 года на сумму убытков полученных в 2004-2006 гг.

Согласно п. 8 ст. 274 НК РФ в случае, если в отчетном (налоговом) периоде налогоплательщиком получен убыток - отрицательная разница между доходами, определяемыми в соответствии с 25 главой, и расходами, учитываемыми в целях налогообложения в порядке, предусмотренном данной главой, в данном отчетном (налоговом) периоде налоговая база признается равной нулю.

Убытки, полученные налогоплательщиком в отчетном (налоговом) периоде, принимаются в целях налогообложения в порядке и на условиях, установленных статьей 283 НК РФ.

Размер убытка, полученного за налоговые периоды, начиная с 2004 года, подлежат переносу на будущее, определяется отдельно за каждый прошедший налоговый период путем уменьшения суммы показателей строки 050 Листа 02 и строки 250 Приложения N 2 к Листу 02 налоговой декларации по налогу на прибыль на показатели прибыли строк 120 Листа 05. 120 Листа 06, 230 Листа 07, 110 Листа 08 и 590 Листа 09 налоговой декларации по налогу на прибыль.

Налоговым органом в соответствии с п. 8 ст. 274 НК РФ произведен расчет убытка общества за 2006 год, который составил 88 136 686 руб. (- 118 727 417 ру6. + 30 590 731 руб.).

Таким образом, учитывая полученные организацией убытки (за 2004 г. - 71 950 788 руб., за 2005 г.- 248 474 132 руб., остаток не перенесенного убытка на начало 2007 г. составил 408 561 606 руб. (88 136 686руб. + 71 950 788руб.+ 248 474 132руб.)

Вместе с тем, как видно из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, заявитель определил остаток не перенесенного убытка на начало 2007 года в сумме 440 411 325руб.

В соответствии со ст. 274 НК РФ налоговой базой для целей признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со ст. 247 НК РФ, подлежащей налогообложению. Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью в целях 25 главы НК РФ признается для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

В силу п. 2 ст. 274 НК РФ налоговая база по прибыли, облагаемой по ставке, отличной от ставки, указанной в п. 1 ст. 284 НК РФ, определяется отдельно.

Для расчета налоговой базы, облагаемой по ставке 24%, из суммы прибыли, исчисленной в соответствии с гл. 25 НК РФ (строка 060 листа 02 декларации), исключаются доходы от долевого участия в других организациях (строка 070 листа 02 декларации).

В данном случае доходы от долевого участия исключены не из прибыли, а из исчисленного по строке 060 убытка.

Порядок заполнения налоговой декларации (строка 070) предусматривает исключение доходов из прибыли по строке 060.

В строке 060 отражается как прибыль так и убыток, а по строке 070 доход из строки 060 вычитается из прибыли (а не из убытка, как сделано заявителем в данном случае).

Следовательно, при наличии убытка по строке 060, доход, полученный от внереализационных операций не может быть исключен из убытка, исчисленного по строке 060. Исключение дохода по стр. 070 предусмотрено в том случае, если по строке 060 исчислена прибыль.

В уменьшение указанной налоговой базы (с учетом корректировки ее на показатели строк 100 листов 05 и строки 530 листа 06 налоговой декларации) может быть учтен убыток прошлых налоговых периодов, исчисленный в соответствии со ст. п. 8 ст. 274 НК РФ.

Налоговая база в декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2007 года определена заявителем с учетом доходов от долевого участия в других организациях и с учетом налоговой базы по налогу на прибыль по операциям, финансовые результаты которых учитываются в особом порядке и составила сумму 548 088 423руб. (стр. 140 Приложения 4 к листу 02 декларации).

Налоговая база в декларации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2007 г. с учетом остатка не-перенесенного убытка на начало 2007 г. в сумме 408 561 606руб. должна быть отражена организацией в сумме 138 526 518 руб.

Судом первой и апелляционной инстанции проверен расчет налоговой базы по данным налогового органа и признан законным и обоснованным.

При таких обстоятельствах, вопреки доводам заявителя, доход, полученный от деятельности по долевому участию, не подпадает под понятие убытка, определенного в п. 8 ст. 274 НК РФ, в связи с чем, заявителем занижена налогооблагаемая база за 9 месяцев 2007 года, что привело к занижению суммы налога на прибыль, подлежащей уплате в бюджет.

Указанные выводы суда подтверждаются сложившейся судебно-арбитражной практикой: постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 08.06.2006г. N КА-А40/4862-06; постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 03.04.2008 г. NА11-3245/2007-К2-21/153; постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.01.2008 г. NФ08-8778/07-3297А.

Доводы заявителя о том, что дивиденды отражены в составе доходов налогоплательщиком налоговым агентом, они не подлежат повторному включению в налогооблагаемую базу и определение убытка подлежащего переносу на будущее осуществляется без его корректировки на такие доходы, отклоняются судом апелляционной инстанции как основанные на произвольном толковании обществом положений ст.ст. 250, 274 НК РФ.

Отказывая заявителю в удовлетворении заявленных обществом требования, суд первой инстанции также обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 34.2 НК РФ Министерство финансов Российской Федерации наделено законодателем давать письменные разъяснения налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, утверждать формы расчетов по налогам и формы налоговых деклараций, обязательные для налогоплательщиков, налоговых агентов, а также порядок их заполнения.

Приказом Минфина РФ от 07.02.2006 г. за N 24н "Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на прибыль организаций и порядка ее заполнения" утвержден Порядок заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций.

В ходе камеральной проверки представителю общества вручено уведомление N 09-12/3932 от 18.06.2008 г. с протоколом проверки декларации (расчета) по сопоставлению данных налогоплательщика и налогового органа о том, что в ходе камеральной проверки выявлены ошибки в представленной уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 9 месяцев 2007 г. с предложением в пятидневный срок устранить указанные нарушения.

Уточненная декларация налогоплательщиком в ИФНС России N 2 по г. Москве представлена не была.

Заявителем 28.07.2008 г. представлена в инспекцию уточненная налоговая декларация по налогу на прибыль за 2007 год, по которой сумма налога, исчисленная к уплате в бюджет составила 28 628 655 руб., в том числе в федеральный бюджет - 7 753 594руб. (стр. 040 Раздела 1), в бюджет субъекта Российской Федерации - 20 875 061руб. (стр. 070 Раздела 1).

В представленной 29.05.2008 г. налогоплательщиком уточненной декларации по налогу на прибыль организаций за 2007 год сумма налога, исчисленная к уплате в бюджет составила 13 678 106 руб., в том числе в федеральный бюджет - 3 704 487руб. (стр. 040 Раздела 1), в бюджет субъекта Российской Федерации - 9 973 619руб. (стр. 070 Раздела 1).

Таким образом, сумма налога к доплате по уточненной декларации от 28.07.2008г. составила 14 950 549 руб.

В соответствии со ст. 81 НК РФ при обнаружении налогоплательщиком в поданной им налоговой декларации не отражения или неполноты отражения сведений, а равно ошибок, приводящих к занижению суммы налога, подлежащей уплате, налогоплательщик обязан внести необходимые дополнения и изменения в налоговую декларацию.

Налогоплательщик освобождается от ответственности при условии, что до подачи такого заявления о дополнении и изменении налоговой декларации налогоплательщик уплатил недостающую сумму налога и соответствующие ей пени.

Согласно лицевому счету заявителя по налогу на прибыль организаций в федеральный бюджет по состоянию на 28.07.2008 года сумма переплаты составила 28 213 490,73 руб.; по налогу на прибыль организаций в бюджет субъекта Российской Федерации сумма переплаты составила 50,27руб., неуплата налога составила 10 901 391,73 руб. (10 901 442 руб.- 50,27 руб.).

В лицевых счетах налогоплательщика по налогу на прибыль отсутствует недоимка по пени.

Таким образом, заявитель в нарушение п.4 ст.81 НК РФ до представления 28.07.2008г. уточненной налоговой декларации за 2007 год не уплатило недостающую сумму налога на прибыль в бюджет субъекта Российской Федерации в размере 10 901 391,73 руб.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что анализ представленных в деле доказательств подтверждает правомерность вывода суда первой инстанции о том, что требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и заинтересованного лица и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со ст. 100 АПК РФ, главой 25.3 НК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.12.2008 г. по делу N А40-67191/08-118-379 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

С.Н. Крекотнев

Судьи

М.С. Кораблева М.С. Сафронова