Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2009 г. N 09АП-840/2009

г. Москва

Дело N А40-61292/08-139-250

18 марта 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2009 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 марта 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Порывкина П.А.

Судей Крекотнева С.Н., Кораблевой М.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сергиной Т.Ю. и председательствующим судьей Порывкиным П.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России N 47 по г.Москве

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 08.12.2008 г.

по делу N А40-61292/08-139-250, принятое судьей Корогодовым И.В.

по иску (заявлению) Иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." (Black & Veatch Special Projects Corporation (BVSPS))

к Межрайонной ИФНС России N 47 по г.Москве

третье лицо - ОАО "Пятая Генерирующая Компания оптового рынка электроэнергии"

о признании недействительными решений и об обязании возвратить НДС

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя) - Карташов Н.В. по доверенности от 23.01.2009 г., паспорт 78 02 770234 выдан 16.11.2002 г., Бельмесова М.Л. по доверенности от 20.10.2008 г., паспорт 45 09 771530 выдан 01.07.2008 г.

от ответчика (заинтересованного лица) - Сокорова Е.В. по доверенности N 05/23 от 31.12.2008 г. удостоверение УР N 414815

от третьих лиц - Шемоханов А.В. по доверенности N 322/08 от 12.11.2008 г., паспорт 78 03 858501 выдан 30.01.2003 г.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилась иностранная компания "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." (Black & Veatch Special Projects Corporation (BVSPS)) с заявлением о признании недействительными решений Межрайонной ИФНС России N 47 по г.Москве от 23.06.2008 г.:

- N 200а "Об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" в части предложения уменьшить сумму НДС, исчисленную в завышенном размере к уменьшению, на 50 836 543 руб. и внесения необходимых исправлений в бухгалтерский и налоговый учет;

- N 367 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" в части отказа в возмещении суммы НДС в размере 50 836 543 руб.

Также компания просила обязать инспекцию произвести возврат излишне уплаченного НДС за июнь 2007 г. в размере 50 836 543 руб.

Решением суда от 08.12.2008 г. требования иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." удовлетворены частично. Суд признал недействительными, не соответствующими НК РФ, вынесенные Межрайонной ИФНС России N 47 по г.Москве в отношении иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." решения от 23.06.2008г:

- N 200а "Об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" в части предложения уменьшить сумму НДС, исчисленную в завышенном размере к уменьшению и внесения необходимых исправлений в бухгалтерском и налоговом учете в части суммы НДС, соответствующей возврату ОАО "ОГК-5" авансовых платежей в июне 2007 года в размере 283 744 424, 30 руб. (п.п. 2, 3 резолютивной части решения);

- N 367 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" в части отказа в возмещении суммы НДС за июнь 2007 года в части суммы НДС, соответствующей возврату ОАО "ОГК-5" авансовых платежей в июне 2007 года в размере 283 744 424, 30 руб.

Суд обязал Межрайонную ИФНС России N 47 по г.Москве произвести возврат иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." излишне уплаченного НДС за июнь 2007 года в сумме, соответствующей возврату авансовых платежей в июне 2007 года в размере 283 744 424, 30 руб. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Межрайонная ИФНС России N 47 по г.Москве не согласилась с решением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда в части удовлетворения требований заявителя, ссылаясь на необоснованность решения в обжалуемой части, нарушение судом норм материального права, в удовлетворении требований иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." отказать.

В обоснование апелляционной жалобы налоговый орган ссылается на то, что заявителем не соблюдены условия применения налогового вычета, т.к. в связи с расторжением договора заявитель передал ОАО "ОГК-5" имущественные требования на общую сумму 480 491 028,07 руб., за минусом НДС, исчисленного с аванса в размере 86 488 385,06 руб., т.е. возврат суммы аванса фактически не произведен. По мнению налогового органа, налогоплательщик неправомерно отразил невозвращенную сумму аванса в уточненной налоговой декларации по НДС за июнь 2007 г. в размере 50 836 543 руб., за июль 2007 г. - оставшуюся сумму, и заявил ее к возмещению.

Заявитель - иностранная компания "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." и третье лицо - ОАО "Пятая Генерирующая Компания оптового рынка электроэнергии" представили письменные отзывы на апелляционную жалобу, в которых возражают против доводов жалобы, просят ее оставить без удовлетворения, а решение суда в обжалуемой части без изменения, указывая на то, что доводы налогового органа не могут служить основанием для отмены решения суда.

Законность и обоснованность принятого решения в обжалуемой части проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в деле доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда подлежит изменению в части обязания Межрайонной ИФНС России N 47 по г.Москве произвести возврат иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." НДС с возвращенных авансовых платежей в июне 2007 года. В остальной части решение суда подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

При исследовании материалов дела установлено, что 16.01.2008 г. налогоплательщиком в налоговую инспекцию представлена вторая уточненная налоговая декларация по НДС за июнь 2007 г.

23.06.2008 г. по результатам камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации инспекцией приняты оспариваемые решения:

- N 200а "Об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения", оспариваемой частью которого заявителю предложено уменьшить сумму НДС, исчисленную в завышенном размере к уменьшению на 50 836 543 руб. и внести необходимые исправления в бухгалтерский и налоговый учет;

- N 367 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению", которым заявителю отказано в возмещении НДС за июнь 2007 г. в сумме 50 836 543 руб.

Основанием для принятия оспариваемых решений послужили выводы инспекции о том, что заявителем произведен возврат аванса не в полной сумме, а именно, получено авансов от ОАО "ОГК-5" в сумме 566 979 412 руб., возвращено авансов ОАО "ОГК-5" в сумме 480 491 028,07 руб., в т.ч. в июне 2007 г. - 283 744 424,30 руб., в июле 2007 г. - 196 746 603,77 руб. Задолженность компании, по мнению инспекции, перед ОАО "ОГК-5" составляет 86 488 385,06 руб. Иных оснований для отказа в возмещении НДС в ходе мероприятий налогового контроля инспекцией не установлено.

Из материалов дела усматривается, что 21.02.2007 г. филиал иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." (Подрядчик) заключил с ОАО "Пятая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии" (Заказчик) комплексный договор N 40/ДНГ на реализацию предварительного этапа проекта по строительству ПГУ на Среднеуральской ГРЭС.

Согласно условиям договора заявитель уплачивает выбранному поставщику оборудования авансовый платеж в объеме, установленном договором на поставку. После заключения договора поставки Подрядчик представляет Заказчику копию счета от поставщика оборудования, согласно которой ОАО "ОГК-5" уплачивает заявителю сумму в российских рублях, равную размеру авансового платежа поставщику оборудования.

Во исполнение вышеуказанных условий договора компанией ОАО "ОГК-5" были перечислены авансовые платежи на сумму 566 979 413,13 руб., в том числе НДС - 86 488 385,05 руб., что подтверждается платежными поручениями N N 6, 7 от 31.05.2007 г., N 11 от 08.06.2007 г., NN 13, 14 от 21.06.2007 г.

Средства, полученные в виде авансового платежа, в размере 480 491 028, 11 руб. были конвертированы в доллары США и перечислены на счета иностранных поставщиков ("NooterEriksen Inc", "General Electric Company", "Skoda Power a.s.").

В связи с возникшими коммерческими разногласиями 15.01.2008 г. между сторонами было подписано Соглашение о прекращении комплексного договора N 40/ДНГ.

На дату расторжения договора оборудование от иностранных поставщиков еще не было поставлено BVSPS.

В соответствии с п.3 Соглашения от 15.01.2008 г., п.1 ст. 55 комплексного договора N 40/ДНГ иностранная компания передала ОАО "ОГК-5" права требования по ранее заключенным с производителями оборудования договорам.

Указанная переуступка была проведена в июне - июле 2007 г. с целью возврата аванса, полученного ранее компанией BVSPC от ОАО "ОГК-5" в соответствии с условиями комплексного договора N 40/ДНГ. Договорами уступки предполагается прямая поставка оборудования компании ОГК-5 с последующей уплатой НДС при ввозе оборудования на территорию РФ.

Согласно условий договоров уступки от 29.06.2007 г. N 191/ДНГ и N 192/ДНГ между компанией BVSPC, компанией ОГК-5 и иностранными поставщиками ("NooterEriksen Inc" и "General Electric Company") к ОАО "ОГК-5" перешли все права требования по договорам поставки оборудования с иностранными поставщиками на сумму, эквивалентную 283 744 424,30 руб., в том числе к:

- "General Electric Company" на сумму 226 507 880,94 руб.;

- "NooterEriksen Inc" на сумму 57 236 543,36 руб.

Согласно условий договора уступки от 03.07.2007 г. N 200/ДНГ между компанией BVSPC, компанией ОГК-5 и иностранным поставщиком ("Skoda Power a.s.") к ОАО "ОГК-5" перешли все права требования по договору поставки оборудования на сумму, эквивалентную 196 746 603,77 руб.

Таким образом, суд первой инстанции правильно установил, что возврат авансовых платежей состоялся путем заключения договоров уступки от 29.06.2007 г. N N 191/ДНГ-192/ДНГ и от 03.07.2007 г. N 200/ДНГ и выхода компании BVSPC из обязательств по комплексному договору N 40/ДНГ.

Пунктом 5 ст. 171 НК РФ установлено, что вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

В соответствии с п. 4 ст. 172 НК РФ вычеты сумм налога, указанных в пункте 5 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в полном объеме после отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа.

Отражение в учете соответствующих операций по корректировке в связи с расторжением комплексного договора и возврата аванса не оспаривается налоговым органом и подтверждается книгой покупок за июнь 2007 года.

В отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании представитель ОАО "ОГК-5" подтвердил возврат аванса в июне 2007 г. в размере 283 744 424, 30 руб.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что, поскольку в июне 2007 г. заявитель возвратил ОАО "ОГК-5" ранее перечисленные авансы в размере 283 744 424,30 руб., то в силу п. 5 ст. 171 НК РФ он имеет право на возврат НДС, ранее уплаченный с суммы полученного от ОАО "ОГК-5" и в последствие возвращенного аванса.

Суд первой инстанции обоснованно со ссылкой на ст.78 НК РФ установил, что сумма излишне уплаченного налога за июнь 2007 г. в сумме, соответствующей возврату авансовых платежей в июне 2007 года в размере 283 744 424, 30 руб. должна быть возвращена заявителю.

Сумма налога, приходящаяся на сумму возвращенного в июле аванса (283 744 424, 30 руб.) составляет 43 283 047,77 руб., что сторонами не оспаривается.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции о том, что возврату заявителю подлежит НДС, исчисленный с суммы 283 744 424,30 руб.

Между тем, учитывая положения ст. 174 АПК РФ, принимаемые арбитражным судом судебные акты должны быть исполнимы.

Принимая решение, обязывающее ответчика совершить определенные действия, суд должен указать, какие конкретно действия должен совершить ответчик. В резолютивной части решения, обязывающего ответчика произвести возврат денежных средств, суд должен указать конкретный размер подлежащих возврату денежных средств.

Таким образом, решение суда в части обязания Межрайонной ИФНС России N 47 по г.Москве произвести возврат иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." НДС с возвращенных авансовых платежей в июне 2007 года подлежит изменению с указанием конкретной суммы возвращаемого НДС - 43 283 047,77 руб.

В остальной части решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2008 г. по делу N А40-61292/08-139-250 изменить в части обязания Межрайонной ИФНС России N 47 по г.Москве произвести возврат иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." НДС с возвращенных авансовых платежей в июне 2007 года.

Обязать Межрайонную ИФНС России N 47 по г.Москве произвести возврат иностранной компании "Блэк энд Витч Спешиал Проджектс Корп." НДС в сумме 43 283 047,77 руб., приходящийся на сумму возвращенного аванса в июне 2007 года.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

П.А.Порывкин

Судьи

М.С.Кораблева С.Н.Крекотнев