Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2009 г. N 09АП-211/2009

город Москва

N А40-50602/08-151-178

23 марта 2009 г.

N 09АП-211/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 марта 2009 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева

судей Т.К. Афанасьевой, А.И. Трубицына

при ведении протокола судебного заседания секретарем Т.А. Рыжиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Белорусская Коллекция" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.12.2008 г.

по делу N А40-50602/08-151-178, принятое судьей Г.С. Чекмаревым по иску ООО "Белорусская Коллекция"

к ООО "Изумруд плюс" о взыскании задолженности по договору поставки N 51 от 05.03.2008 в размере 1 207 040 руб. и процентов за пользование коммерческим кредитом в размере 373 413 руб.

при участии:

от истца: А.С. Подосенов - доверенность от 01.10.2008г.

В судебное заседание не явились: ООО "Изумруд плюс" - извещено надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Белорусская Коллекция" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Изумруд плюс" о взыскании основной суммы задолженности по договору поставки N 51 от 05.03.2008г. в размере 1 207 040 руб., в том числе НДС по ставке 18 %, процентов за пользование коммерческим кредитом в размере 373 413 руб. и уплаты государственной пошлины в размере 19 402 руб. 27 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03 декабря 2008 г. по делу N А40-50602/08-151-178 в удовлетворении заявленных исковых требований - отказано.

Не согласившись с вынесенным по делу судебным актом ООО "Белорусская Коллекция" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное выше решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что в порядке п. 1 ст.159 АПК РФ, п. 4 ст. 66 АПК РФ, п. 3 ст. 9 АПК РФ, п. 1 ст. 41 АПК РФ и в виду невозможности самостоятельного предоставления дополнительных доказательств, судом первой инстанции истцу было отказано в удовлетворении заявленных требований.

Ответчик явку представителей в судебное заседание апелляционной инстанции не обеспечил, отзыв на апелляционную жалобу не представил. О месте и времени настоящего судебного разбирательства извещены в порядке ст. 123, 156, 266 АПК РФ.

Проверив правильность применения норм материального и норм процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда г. Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что решение подлежит отмене с рассмотрением дела по правилам первой инстанции.

Согласно ч.6 ст. 268 АПК РФ вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

В силу п.2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании апелляционной инстанции судебная коллегия с участием представителя истца обозрела материалы дела, из которых установлено, что суд первой инстанции направлял извещение о рассмотрении дела в судебном заседании 20 октября 2008 года по адресу:630009, г. Новосибирск, ул. Декабристов, д. 247, склад N 11.

В соответствии с представленными в материалы дела договором N 51 от 05.03.2008г. (т.1 л.д. 4), фактическим адресом ООО "Изумруд плюс" является 630009, г. Новосибирск, ул. Декабристов 247 ск. N 1. По данному адресу ответчик не извещался.

О заключительном судебном заседании 28 ноября 2008 г., по результатам которого была оглашена резолютивная часть решения от 28 ноября 2008 г., судебное извещение по адресу 630009, г. Новосибирск, ул. Декабристов 247 ск. N 1.не направлялось вообще.

Согласно ст. 123 АПК РФ лица, считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания располагает сведениями о получении адресатом направленной копии судебного акта.

При таких обстоятельствах решение Арбитражного суда города Москвы от 03 декабря 2008 г. по делу N А40 - 50602/08-151-178 вынесено без надлежащего уведомления стороны, участвующей в деле, что в соответствии с п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ, является безусловным основанием для отмены обжалуемого решения.

Учитывая, что судебный акт по настоящему делу может повлиять на права и обязанности ООО "Орел М" по отношению к одной из сторон судебная коллегия считает необходимым привлечь к участию в деле ООО "Орел М" третьим лицом без самостоятельных требований на предмет спора (ст.51 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 51, 266-268, ч. 2 ст. 269, п. 2 ч.4 ст. 270 АПК РФ Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 03 декабря 2008 года по делу N А40-50602/08-151-178 отменить.

Назначить дело к рассмотрению по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции на 22 апреля 2009 г. в 10 час. 00 мин. в помещении суда: по адресу: 127994, г. Москва, пр-д Соломенной сторожки, д. 12, зал N 8 (каб 202).

Привлечь к участию в деле третьим лицом без самостоятельных требований на предмет спора ООО "Орел М", расположенное по адресу: 117449, г. Москва, ул. Шверника, д. 13/1.

Истцу направить копию искового заявления вновь привлеченному третьему лицу, письменный заказ ответчика по договору N 51 от 05.03.2008г.

Третьему лицу представить копию договора N ЕХР/08 от 11.03.2008г., заявку ответчика от 13.03.2008г., договор N О18Т/О-2007 от 14.03.2008г., документы, подтверждающие вручение груза ответчику.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Т.К. Афанасьева А.И. Трубицын