Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2009 г. N 09АП-2722/2009.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда
от 16 апреля 2009 г. N 09АП-2722/2009

г. Москва

Дело N А40-66516/08-75-282

16 апреля 2009 г.

N 09АП-2722/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 апреля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.В. Румянцева

судей Р.Г. Нагаева, Л.Г. Яковлевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколиной М.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве,

на решение Арбитражного суда города Москвы от "29" декабря 2008 года

по делу N А40-66516/08-75-282, принятое судьей Нагорной А.Н.,

по иску (заявлению) ЗАО "Агентство ПР-Премьер"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве

третье лицо: Инспекция Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве

о признании недействительным требования N 13159 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 27.08.2008,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Кладочного В.М. по дов. N б/н от 11.01.2008;

от заинтересованного лица - Легеза О.А. по дов. N 05-57/51529 от 17.11.2008;

от третьего лица - Зимовского Р.Ю. по дов. N 05-04/45606 от 28.04.2008.

установил:

ЗАО "Агентство ПР-Премьер" (далее - истец, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительным требования N 13159 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 27.08.2008.

Решением суда от 29.12.2008 г. требования общества удовлетворены полностью.

Инспекция обратилась с жалобой на решение суда, просит судебный акт отменить и отказать в удовлетворении требований заявителя полностью.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу налогового органа - без удовлетворения.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило, полностью поддерживает позицию Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве.

Судом приобщены к делу дополнительные документы: акт выездной налоговой проверки N 12/А/23 от 26.08.2008, письменные пояснения Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве.

Рассмотрев дело в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон и 3-го лица, изучив материалы дела, судебная коллегия пришла к выводу о необходимости частичного удовлетворения апелляционной жалобы инспекции и изменению в связи с этим решения суда первой инстанции в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела и неправильным применением норм материального права (п.п. 1, 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

Из материалов дела усматривается, что Инспекция Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве выставила в адрес заявителя оспариваемое требование, в котором обязала общество в срок до 12.09.2008 уплатить недоимку по НДС в общей сумме 343 900 рублей и пени в размере 26 517,45 рублей, из которых налог по сроку 20.11.2007 - 55 784 рубля, по сроку 20.12.2007 - 27 116 рублей, по сроку 21.04.2008 - 93 267 рублей, по сроку 21.07.2008 - 167 733 рубля; пени по сроку уплаты 22.01.2007 - 2 429, 01 руб., начисленных на недоимку в размере 111 918 рублей, пени по сроку 22.01.2007 - 24 088,44 руб., начисленных на недоимку в размере 319 526 рублей.

В решении суда первой инстанции не дана оценка оспариваемому требованию в части предложения ЗАО "Агентство ПР-Премьер" уплатить недоимку по НДС в сумме 167 733 рубля по сроку уплаты 21.07.2008 и не проверено выполнение действительной обязанности общества по уплате налога, исчисленного к уплате в бюджет в налоговой декларации по НДС за июнь 2008 года (т. 1 л.д. 58-61).

Исходя из результатов проведения выездной налоговой проверки заявителя за период 2005-2007 годы оформленных решением Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве от 28.11.2008 N 12/РО/43 заявитель в проверяемом периоде начислил к уплате в бюджет НДС в сумме 2 184 364 рубля, а к возмещению - 2 417 136 рублей. При этом установлена неуплата НДС за 2 квартал 2006 года в сумме 106 868 рублей и уменьшен НДС к возмещению в сумме 82 837 рублей. С учетом того, что решение налогоплательщиком не оспорено и является действующим, на 01.01.2008 расчеты заявителя по НДС выглядят следующим образом: 2 417 136 - 2 184 364 - 106 868 = 125 904 рубля к возмещению из бюджета.

Из акта сверки расчетов по налогам по состоянию на 01.10.2008, подписанного сторонами с возражениями, не усматривается наличие переплаты по НДС на дату подачи налоговой декларации по НДС за июнь 2008 года. При этом суд учитывает, что согласно налоговой декларации заявителя за март 2008 года (т. 1 л.д. 54-57) к уплате в бюджет исчислена сумма налога в размере 261 000 рублей.

Каких-либо доказательств уплаты налога за период июнь 2008 года, а также наличия переплаты за период январь-май 2008 года по данному виду налога, превышающей сумму начисленного налога к уплате в бюджет ЗАО "Агентство ПР-Премьер" не представило.

При таких обстоятельствах требование Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве N 13159 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 27.08.2008 в части предложения ЗАО "Агентство ПР-Премьер" уплатить недоимку по НДС в сумме 167 733 рубля по сроку уплаты 21.07.2008 является законным и обоснованным, соответствующим положениям статьям 44 и 45 НК РФ, в связи с чем в указанной части решение суда подлежит отмене.

В остальной части решение суда подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба инспекции - без удовлетворения в связи со следующими обстоятельствами.

Признавая оспариваемое требование недействительным в части предложения уплатить налог по сроку 20.11.2007 в сумме 55 784 рубля, по сроку 20.12.2007 - 27 116 рублей, по сроку 21.04.2008 - 93 267 рублей; пени по сроку уплаты 22.01.2007 в размере 2 429, 01 руб., начисленных на недоимку в размере 111 918 рублей, пени по сроку 22.01.2007 - 24 088,44 руб., начисленных на недоимку в размере 319 526 рублей, суд первой инстанции правомерно сослался на выводы, изложенные в решении Инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по г. Москве от 28.11.2008 N 12/РО/43 по результатам проведения выездной налоговой проверки заявителя за период 2005-2007 годы.

Указанной проверкой не подтверждено наличие у налогоплательщика недоимки по НДС за октябрь, ноябрь 2007 года, следовательно, с учетом переплаты по итогам проверяемого периода, незаконно начислены пени по сроку уплаты 22.01.2007 в размере 2 429, 01 руб. и 24 088,44 руб.

При этом апелляционный суд учитывает, что оспариваемое требование выставлено после составления акта выездной налоговой проверки N 12/А/23 от 26.08.2008.

Таким образом, требование в указанной выше части является недействительным, поскольку противоречит выводам выездной налоговой проверки.

Довод инспекции о том, что в ходе выездной налоговой проверки не анализировались налоговые декларации заявителя по НДС, отклоняется как не соответствующий действительности.

Относительно отраженной в требовании недоимки по НДС по сроку 21.04.2008 (налоговый период - март 2008 года) в размере 93 267 рублей налоговый орган не смог со ссылкой на доказательства пояснить действительную обязанность общества по уплате налога за указанный период. Из налоговой декларации заявителя за март 2008 года (т. 1 л.д. 54-57) усматривается, что к уплате в бюджет исчислена сумма налога в размере 261 000 рублей. Расчет суммы недоимки в размере 93 267 рублей за март 2008 года инспекция в нарушение положений ст. ст. 65, 200 АПК РФ ни в суд первой инстанции, ни в апелляционную инстанцию не представила.

Поскольку инспекцией не доказано наличие у налогоплательщика недоимки по НДС в 2007 году и за март 2008 года в размере 93 267 рублей, постольку доводы жалобы относительно истечения сроков на принудительное взыскание налога правового значения в данном случае не имеют.

Представленный вместе с апелляционной жалобой акт о выявлении недоимки N 082008/13 от 25.08.2008 судебная коллегия оставляет без внимания на основании части 2 статьи 268 АПК РФ в связи с тем, что налоговый орган не обосновал невозможность представления указанного документа в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "29" декабря 2008 года по делу N А40-66516/08-75-282 изменить.

Отменить решение суда в части признания недействительным требования N 13159 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 27.08.2008 в части предложения ЗАО "Агентство ПР-Премьер" уплатить недоимку по НДС в сумме 167 733 рубля по сроку уплаты 21.07.2008.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий:

П.В. Румянцев

Судьи

Л.Г. Яковлева Р.Г.Нагаев