Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2009 г. N 09АП-5338/2009

г.Москва

21.04.2009

N 09АП-5338/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 21.04.2009.

Постановление изготовлено в полном объеме 21.04.2009

Дело N А40-6609/09-154-44

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Веклича Б.С.

Судей: Якутова Э.В., Поташовой Ж.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Кальщиковой А.П.,

при участии:

от заявителя: Гераськина А.С. по доверенности от 04.02.2009 б/н, паспорт N 4507117367;

от заинтересованного лица: Комарова Ю.М. по доверенности от 16.04.2009 N ИА/10790, удостоверение N 3984. Хомкалова М.Г. по доверенности от 11.09.2008 N ИА/22865, удостоверение N 0888

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Аптечная сеть 36,6"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 11.03.2009 по делу N А40-6609/09-154-44, судьи Рогова А.Н.

по заявлению ОАО "Аптечная сеть 36,6"

к Федеральной антимонопольной службе

о признании незаконным и отмене постановления,

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 11.03.2009, принятым по данному делу, отказано в удовлетворении заявления ОАО "Аптечная сеть 36,6" о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы от 17.12.2008 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 1 31/509-08.

В обоснование принятого решения суд указал на доказанность факта совершения Обществом вмененного правонарушения и соблюдение заинтересованным лицом порядка привлечения к административной ответственности.

Заявитель не согласился с решением суда и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение и неправильное применение судом норм материального и процессуального права.

Представитель заинтересованного лица возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в письменных объяснениях, просит решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении жалобы - отказать.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного решения проверена судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как видно из материалов дела, оспариваемым постановлением от 17.12.2008 по делу об административном правонарушении N 1 31/509-08 ОАО "Аптечная сеть 36.6" признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.3 ст.19.8 КоАП РФ. Обществу назначено наказание в виде наложения административного штрафа в размере трехсот тысяч рублей.

Основанием для привлечения к административной ответственности послужили следующие обстоятельства.

22.08.2008 в Федеральную антимонопольную службу поступило уведомление ОАО "Аптечная сеть 36,6" о совершении сделки по приобретению 100% долей в уставном капитале ООО "МЕГАСТИЛЬ".

Указанная сделка совершена в соответствии с договором купли-продажи долей в уставном капитале ООО "МЕГАСТИЛЬ", заключенным 14.04.2008 между Компанией "Моллен Трейдинг Лимитед" и ОАО "Аптечная сеть 36,6".

Согласно подпункту "а" п.6.1 указанного договора он вступает в силу с даты его заключения и прекращает свое действие в случае полного исполнения его сторонами обязательств, предусмотренных договором.

В соответствии с п.2.1 договора исполнением сделки Компанией "Моллен Трейдинг Лимитед" является оформление следующих документов: уведомления ООО "МЕГАСТИЛЬ" о состоявшейся уступке доли в уставном капитале ООО "МЕГАСТИЛЬ", подписанного Компанией "Моллен Трейдинг Лимитед" и ОАО "Аптечная сеть 36,6", с отметкой ООО "МЕГАСТИЛЬ" о его получении; изменений к уставу ООО "МЕГАСТИЛЬ" в части изменения состава участников ООО "МЕГАСТИЛЬ", зарегистрированных надлежащим образом, где ОАО "Аптечная сеть 36,6" указано в качестве участника ООО "МЕГАСТИЛЬ" и владельца доли; свидетельства Министерства Российской Федерации по налогам и сборам о регистрации документа, указанного в подпункте "б" п.2.1 договора.

В соответствии с п.2.3 договора датой исполнения обязательств ОАО "Аптечная сеть 36,6" по оплате приобретаемой доли является день списания денежных средств со счета ОАО "Аптечная сеть 36,6", при этом согласно подпункту "а" п.2.2 договора ОАО "Аптечная сеть 36,6" обязуется перевести 100% цены покупки на счет Компании "Моллен Трейдинг Лимитед" не позднее 10 календарных дней с даты заключения Договора.

23.06.2008 ООО "МЕГАСТИЛЬ" было уведомлено о состоявшейся уступке доли.

В соответствии с п.6 ст.21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) и уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке.

В соответствии с ч.1 ст.28 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в случае, если суммарная стоимость активов по последним балансам лица (группы лиц), приобретающих акции (доли), права и (или) имущество, и лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает три миллиарда рублей или если, их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает шесть миллиардов рублей и при этом стоимость активов по последнему балансу лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает сто пятьдесят миллионов рублей, либо одно из указанных лиц включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются сделки по приобретению лицом (группой лиц) долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем одной третью долей в уставном капитале данного общества при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалась долями в уставном капитале данного общества.

В соответствии с ч.2 ст.32 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" лица, заинтересованные в осуществлении сделок, иных действий, предусмотренных статьями 27-29 названного Федерального закона, представляют в антимонопольный орган ходатайства о даче согласия на осуществление сделки, иных действий.

Суммарная балансовая стоимость активов группы лиц ОАО "Аптечная сеть 36.6" и ООО "МЕГАСТИЛЬ" на последнюю отчетную дату, предшествующую дате подачи уведомления составляет свыше 8 миллиардов рублей.

Согласно ч.1 ст.31 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" сделки, указанные в статье 28 названного Федерального закона, осуществляются без предварительного согласия антимонопольного органа, но с последующим его уведомлением об их осуществлении в порядке, предусмотренном статьей 32 Федерального закона "О защите конкуренции", в случае, если соблюдаются в совокупности следующие условия:

- сделки, иные действия, указанные в статьях 27 - 29 настоящего Федерального закона, осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц;

- перечень лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, был представлен любым входящим в эту группу лицом (заявителем) в федеральный антимонопольный орган в утвержденной им форме не позднее чем за один месяц до осуществления сделок, иных действий;

- перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок, иных действий не изменился по сравнению с представленным в федеральный антимонопольный орган перечнем таких лиц.

Перечень лиц, входящих в одну группу, представлен ОАО "Аптечная сеть 36,6" в ФАС России 02.06.2008.

Учитывая, что ООО "MEГАСТИЛЬ" было уведомлено ОАО "Аптечная сеть 36.6" о состоявшейся уступке доли 23.06.2008, условие, указанное в п.2 ч.1 ст.31 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", ОАО "Аптечная сеть 36,6" не соблюдено.

Таким образом, ОАО "Аптечная сеть 36,6" могло совершить сделку по приобретению 100% долей в уставном капитале ООО "MEГАСТИЛЬ" только с предварительного согласия антимонопольного органа. С таким ходатайством ОАО "Аптечная сеть 36,6" в ФАС России не обращалось.

Уведомление о приобретении долей в уставном капитале ООО "MEГАСТИЛЬ" поступило от ОАО "Аптечная сеть 36,6" только 22.08.2008.

Ответственность за данное правонарушение предусмотрена ч.3 ст.19.8 КоАП РФ, согласно которой непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальный орган ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации, представление ходатайств, содержащих заведомо недостоверные сведения, а равно нарушение установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка и сроков подачи ходатайств влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Установив необходимые и достаточные признаки для квалификации действий ОАО "Аптечная сеть 36,6" как правонарушения, состав которого описан в диспозиции ч.3 ст.19.8 КоАП РФ, и привлечения Общества к административной ответственности, Федеральная антимонопольная служба определением от 19.09.2008 возбудила в отношении ОАО "Аптечная сеть 36,6" дело об административном правонарушении N 1 31/509-08.

Суд апелляционной инстанции считает, что вина Общества в совершении вмененного административного правонарушения доказана, установленный КоАП РФ порядок привлечения к административной ответственности соблюден, что также следует из материалов дела об административном правонарушении N 1 31/509-08, подлинник которого обозревался судом апелляционной инстанции в ходе рассмотрения дела.

Протокол об административном правонарушении от 14.11.2008 N 1 31/512-08 составлен с участием представителя ОАО "Аптечная сеть 36,6" на основании доверенности от 12.11.2008. О времени и месте составления протокола Общество было извещено определением от 16.10.2008 о продлении срока проведения административного расследования (т.1, л.д.13). Получение данного определения Обществом представитель заявителя не отрицал.

Дело об административном правонарушении N 1 31/509-08 рассмотрено и оспариваемое постановление вынесено 17.12.2008 без участия законного представителя ОАО "Аптечная сеть 36,6". О времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении Общество извещалось определением об отложении рассмотрения дела от 01.12.2008(т.1, л.д.36).

Полномочия административного органа, принявшего оспариваемое постановление, предусмотрены ст.23.48 КоАП РФ, срок давности привлечения к административной ответственности соблюден.

На основании изложенного, следует признать правомерными выводы суда первой инстанции о необходимости отказа в удовлетворении заявленных требований.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем отмене не подлежит. Нормы материального и процессуального права применены судом правильно.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.268, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 11.03.2009 по делу N А40-6609/09-154-44 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Б.С. Веклич

Судьи

Ж.В. Поташова Э.В. Якутов