Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2009 г. N 09АП-2914/2009

г. Москва

Дело N А40-84090/08-154-583

06 мая 2009 г.

N 09АП-2914/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 05 мая 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 мая 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ж.В. Поташовой

судей Б.С. Веклича, Э.В. Якутова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кальщиковой А.П.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Энерго-Строй"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.01.2009

по делу N А40-84090/08-154-583, принятое судьёй Локайчук Т.М.

по заявлению ООО "Энерго-Строй"

к Управлению Федеральной Миграционной службы России по г. Москве

о признании незаконным и отмене постановления N 394/5/2040 от 26.08.2008

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Линев Е.С. по доверенности от 31.12.2008 б/н, паспорт N 3003223359;

от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ

ООО "Энерго-Строй" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления УФМС России по г. Москве N 394/5/2040 от 26.08.2008.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.12.2008 заявление оставлено без движения на срок до 31.12.2008, в течение которого заявитель должен был устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения.

В связи с тем, что от заявителя не поступило каких-либо документов в целях устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без движения, определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.01.2009 заявление и приложенные к нему документы возвращены заявителю в порядке п.4 ч.1 ст. 129 АПК РФ.

Заявитель подал апелляционную жалобу, в которой просит определение суда первой инстанции от 19.01.2009 о возвращении заявления по настоящему делу отменить. В обоснование указал, что не получал определения суда первой инстанции от 03.12.2008 об оставлении заявления без движения.

Отзыва на апелляционную жалобу не представлено. Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд не явился, дело рассмотрено в порядке статей 123, 156, АПК РФ в его отсутствие.

Представитель заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить определение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Законность и обоснованность определения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что определение подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, арбитражный суд возвращает заявление, если не устранены обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения в срок, установленный в определении суда.

В материалах дела отсутствуют доказательства (почтовое уведомление) получения заявителем определения суда первой инстанции от 03.12.2008 об оставлении заявления без движения. Имеющаяся копия списка на заказную корреспонденцию (л.д.3) не является доказательством получения ООО "Энерго-Строй" определения суда, она свидетельствует лишь о том, что данный судебный акт передан к отправке заказной корреспонденцией.

Таким образом, заявитель был лишен возможности устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения, ввиду не получения соответствующего определения суда.

Суд первой инстанции не убедившись, что определение об оставлении без движения получено заявителем, необоснованно обжалуемым определением, полученным заявителем согласно почтовому уведомлению 06.02.2009 (л.д.4), возвратил заявление и приложенные к нему документы заявителю.

Ввиду изложенного, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, обжалуемое определение - отмене, ввиду неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, а вопрос направлению на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции (ч.4 п.2 ст. 272 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.01.2009 по делу N А40-84090/08-154-583 отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Ж.В. Поташова

Судьи

Б.С. Веклич Э.В. Якутов