Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 мая 2009 г. N 09АП-5785/2009

город Москва

Дело N А40-67260/08-135-513

07 мая 2009 г.

N 09АП-5785/20099-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 06.05.2009.

Постановление изготовлено в полном объеме 07.05.2009

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веденовой В.А.,

судей Стешана Б.В., Тетюка В.И.

при ведении протокола судебного заседания Коркуновой О.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

по правилам суда первой инстанции

дело N А40-67260/08-135-513

по иску ООО "Гортелеком" к ЗАО "Авенир"

о взыскании 364 810, 07 руб.

и встречному иску ЗАО "Авенир" о взыскании с ООО "Гортелеком" суммы задолженности за выполнение генподрядных услуг по договору подряда N 07-08 от 15.01.2008 г. в размере 30 012, 19 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца - Якимов А.Н. по дов. от 06.10.2008 г..

от ответчика - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Гортелеком" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Закрытому акционерному обществу "Авенир" о взыскании (с учетом удовлетворенного судом в порядке ст. 49 АПК РФ ходатайства об увеличении иска) 350 243,77 руб. за выполненные и принятые ответчиком работы по договору подряда от 15.01.2008 N 07-08, 28 082 16 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами, 8 796 руб. 20 коп. госпошлины и 50 000 руб. на оплату услуг представителя.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.02.2009 г. с Закрытого акционерного общества "Авенир" в пользу Общества с ограниченной о ответственностью "Гортелеком" взыскана задолженность за выполненные и принятые работы по договор подряда от 15.01.08 N 07-08 в сумме 350 243,77 руб., проценты за пользование чужими денежным средствами в сумме 28 082,16 руб., а также расходы по госпошлине по иску в сумме 8 796,20 руб.. расходы на оплату услуг представителя в размере 50 000,00 руб. С Закрытого акционерного общества "Авенир" в доход федерального бюджета взыскана пошлина по иску в сумме 270,32 руб.

Не согласившись с принятым по делу решением, ЗАО "Авенир" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, назначить рассмотрение дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2009 N 09АП-5785/2009-ГК решение отменено, принято к производству встречное исковое заявление ЗАО "Авенир" о взыскании с ООО "Гортелеком" суммы задолженности за выполнение генподрядных услуг по договору подряда N 07-08 от 15.01.2008 г. в размере 30 012, 19 руб.

Дело назначено к судебному разбирательству в соответствии с ч.5 ст.270 АПК РФ по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца поддержал исковые требования, против встречных исковых требований возражал.

Представитель ответчика, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя в судебное заседание не обеспечило, дело рассмотрено в порядке п.5 ст.156, ст.266 АПК РФ в отсутствие указанного лица.

Девятый арбитражный апелляционный суд, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства с учетом доводов и возражений сторон, считает, что первоначальные исковые требования подлежат удовлетворению.

Согласно материалам дела, между истцом (субподрядчик) и ответчиком (генподрядчик) заключен договор подряда от 15.01.2008 N 07-08, предметом которого является выполнение истцом строительно-монтажных работ по строительству 2-отв. Телефонной канализации для сетей телевидения, видеонаблюдения, ОДС на объекте: р-н "Обручевский", кВ. 42А, корп. 8, 9 на условиях настоящего договора.

Стоимость работ согласно п. 2.1. договора определяется твердой договорной ценой на основании протокола согласования договорной цены (приложение N 1) и составляет 600 243,77 руб. (п. 2.1).

Пунктом 2.2 договора предусмотрен авансовый платеж в сумме 300 121,89 руб. В соответствии с условиями договора ответчик перечислил аванс в размере 250 000 руб. на выполнение работы, что подтверждается платежным поручением N 70 от 23.01.2008 г. (л.д. 28).

Сроки выполнения работ предусмотрены пунктом 5 договора.

Согласно п. 6.1 договора Субподрядчик не позднее 25 числа отчетного месяца предоставляет генподрядчику акты выполненных работ по форме КС-2 и справки по форме КС-3 для оплаты. Генподрядчик в течение 5 дней проверяет и при отсутствии возражений подписывает и документы передает субподрядчику или направляет мотивированный отказ (письменное уведомление изложением обоснования) от приемки выполненных работ. При неполучении Субподрядчиком от Генподрядчика мотивированного отказа (в письменной форме), в течение указанного периода, работ считается принятой Генподрядчиком и подлежит оплате па основании одностороннего акта.

Согласно п.6.2. договора оплата выполненных работ (с учетом ранее произведенных платежей) производится в течение 10 банковских дней со дня подписания генподрядчиком форм КС-2, КС-3.

Истцом обязательства по договору выполнены в полном объеме и результат работ передан ответчику, о чем свидетельствуют подписанные сторонами акт (форма КС-2) приемки выполненных работ N 07-08/1 от 19.05.2008 г. и справка N 07-08/1 о стоимости выполненных работ и затрат от 19.05.2008 г. (форма КС-3) на сумму 600 243, 77 руб.

19.09.2008 г. истцом была направлены ответчику претензия с требованием погасить задолженность за выполненные работы в размере 350 243 77 руб. согласно подписанным акту КС-2 и справки КС-3, а также оплатить неустойку, рассчитанную в соответствии со ст. 395 ГК РФ. Ответа на претензию от ответчика не последовало, выполненные истцом работы ответчик не оплатил.

Оплата выполненных работ должна была быть произведена ответчиком согласно п. 6.2 договора и в соответствии со ст. 746 ГК РФ 30.05.2008 в сумме 350 243,77 руб. с учетом перечисленного ранее аванса, а поскольку указанная обязанность не была ответчиком исполнена, истец обоснованно заявил требование об оплате выполненных работ в сумме 350 243,77 руб., взыскании начисленных на основании ст. 395 ГК РФ процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 28 082,16 руб. за период с 31.05.2008 по 16.02.2009.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора и требованиями закона, иных правовых актов.

Кроме того, для оказания юридической помощи по данному спору, истцом был заключен договор поручения с адвокатом Якимовым А.Н. на представление интересов истца в Арбитражном суде г. Москвы.

Согласно представленных расходных кассовых ордеров (л.д. 87-89) истцом было выплачено представителю Якимову А.Н. 80 000 руб., заявлено ко взысканию 50 000 руб.

Указанный размер судебных расходов на оплату услуг представителя апелляционный суд считает разумным, в связи с чем эти расходы, как и расходы на оплату расходов по госпошлине по иску подлещ взысканию с ответчика согласно ст. 110 АПК РФ.

С учетом изложенного первоначальный иск подлежит удовлетворению в сумме 364 810, 07 руб.

Требование ответчика по встречному иску о взыскании с ООО "Гортелеком" суммы задолженности за выполнение генподрядных услуг по договору подряда N 07-08 от 15.01.2008 г. в размере 30 012, 19 руб. признаются судом апелляционной инстанции необоснованными и не подлежат удовлетворению в соответствии со следующим.

Согласно п. 3.13. договора подряда от 15.01.2008 N 07-08 стоимость услуг генподрядчика, предоставляемых по договору составляет 5 процентов от объема выполненных работ.

В соответствии с условиями договора между сторонами был составлен и подписан акт N 69 от 31.05.2008 г. на выполнение генподрядных услуг по договору подряда от 15.01.2008 N 07-08 от 15.01.2008 г. на сумму 30 012, 19 руб.(т.1. л.д. 106).

Таким образом, сумма задолженности ООО "Гортелеком" перед ЗАО "Авенир" за выполнение услуг генподряда, предоставляемых по договору составляет 30 012, 19 рублей.

Однако, согласно п.6.3. договора за услуги, оказываемые генподрядчиком, субподрядчик оплачивает пять процентов от стоимости выполненных строительно-монтажных работ. Оплата генуслуг производится субподрядчиком после оплаты генподрядчиком полной стоимости выполненных работ (по форме КС-3) с учетом генуслуг.

Поскольку ответчиком не выполнены свои обязательства по договору подряда от 15.01.2008 N 07-08, то есть не произведено оплаты за выполненные истцом работы, основание для удовлетворения встречных исковых требований отсутствует.

С учетом изложенного встречные требования не подлежат удовлетворению.

В соответствии со ст.ст.170, 174, 266, 268, 269, ч.5 ст.270 АПК РФ апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Первоначальный иск удовлетворить. Взыскать с Закрытого акционерного общества "Авенир" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Гортелеком" задолженность за выполненные и принятые работы по договору подряда от 15.01.08 N 07-08 в сумме 350 243,77 руб., проценты за пользование чужими денежным средствами в сумме 28 082,16 руб., а также расходы по госпошлине по иску в сумме 8 796,20 руб.. расходы на оплату услуг представителя в размере 50 000,00 руб.

В удовлетворении встречного иска ЗАО "Авенир" о взыскании с ООО "Гортелеком" суммы задолженности за выполнение генподрядных услуг по договору подряда N 07-08 от 15.01.2008 г. в размере 30 012, 19 руб. отказать.

Взыскать с Закрытого акционерного общества "Авенир" в доход федерального бюджета госпошлину по иску в сумме 270, 32 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

В.А. Веденова

Судьи

Б.В. Стешан В.И. Тетюк