А под защитой ли аудиторская тайна? (О.Н. Герасимчук, "Ваш налоговый адвокат", N 2, март-апрель 2006 г.)

А под защитой ли аудиторская тайна?*(1)

Прежде всего хочу выразить благодарность за столь обстоятельную статью "Адвокатская тайна под защитой КС РФ"! В момент получения журнала оставалось два часа до судебного заседания по вопросу незаконного обыска в офисе аудиторской компании. В абзацах 2-5 стр. 63 журнала, на мой взгляд, достаточно убедительно охарактеризован вопрос о равенстве принципов защиты профессиональной тайны, что помогло мне при подготовке к выступлению в суде.

Однако по абз. 4 (стр. 63) возникают сомнения в том, что Определение N 439-О*(2), напрямую защитив адвокатскую тайну посредством системного толкования законодательства, гарантирует по тем же основаниям и защиту аудиторской тайны. Вряд ли присутствует полная идентичность подходов к защите тайны в адвокатской и аудиторской сфере. Чтобы не быть голословным, приведу доводы, на которых основывается высказанное мнение, исходя из формулировок норм о тайне, а также из отличных оснований в системе источников норм права.

Проведем сравнительный анализ норм Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре) и Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон об аудите).

Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю (п. 1 ст. 8 Закона об адвокатуре).

Аудиторские организации и индивидуальные аудиторы обязаны хранить тайну об операциях аудируемых лиц и лиц, которым оказывались сопутствующие аудиту услуги (п. 1 ст. 8 Закона об аудите).

Из определений видно, что адвокатская тайна шире по содержанию, так как охватывает всю информацию, любые данные об оказании юридической помощи, в том числе, на мой взгляд, сведения о наименовании (имени) доверителя и иных лиц, об их местонахождении, о характере юридической помощи, а также о том, в чем она заключается.

В свою очередь аудиторская тайна распространяется только на сведения об операциях аудируемых лиц и лиц, которым оказывались сопутствующие аудиту услуги. К таким сведениям принято относить, в частности:

аудиторские доказательства (информацию, полученную аудитором при проведении проверки, и результат анализа указанной информации, на которых основывается мнение аудитора), в том числе первичные документы и бухгалтерские записи, являющиеся основой финансовой (бухгалтерской) отчетности, а также письменные разъяснения уполномоченных сотрудников аудируемого лица и информацию, полученную из различных источников (от третьих лиц) (ПСАД N 5 "Аудиторские доказательства"*(3)).

рабочие документы и материалы, подготавливаемые аудитором и для аудитора либо получаемые и хранимые аудитором в связи с проведением аудита, являющиеся данными, которые зафиксированы на бумаге, фотопленке, в электронном виде или в другой форме (ПСАД N 2 "Документирование аудита"*(3)).

Таким образом, сведения о наименовании клиента, его местонахождении, виде проведенного аудита (обязательный или инициативный), факте оказания сопутствующих услуг не являются аудиторской тайной, так как не относятся к определению "документы, содержащие сведения об операциях".

В пункте 3 Определения N 439-О указано, что согласно ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Государство обязано создать надлежащие условия гражданам для реализации этого конституционного права, а лицам, оказывающим юридическую помощь, в том числе адвокатам, - для эффективного ведения их деятельности.

Одним из таких условий является обеспечение конфиденциальности информации, с получением и использованием которой сопряжено оказание юридической помощи, предполагающей по своей природе доверительность в отношениях между адвокатом и клиентом. Этому, в частности, служит институт адвокатской тайны, призванный защищать информацию о клиенте или других лицах, полученную адвокатом в связи с предоставлением юридических услуг. Такая информация подлежит защите и в силу конституционных положений, которые гарантируют неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ) и тем самым: исключают возможность произвольного вмешательства в сферу индивидуальной автономии личности; утверждают недопустимость разглашения сведений о частной жизни лица без его согласия; обусловливают обязанность адвокатов и адвокатских образований хранить адвокатскую тайну и обязанность государства обеспечить ее в законодательстве и правоприменении.

Данное судебное толкование более наглядно отражает тот факт, что объекты, которые относятся к профессиональной тайне адвокатов и аудиторов, различаются не только в объеме сведений о клиентах, но и в нормативном регулировании. Так, аудиторская тайна (тайна об операциях клиентов) не имеет основания в конституционном положении, гарантирующем неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ).

На основании п. 2 ст. 8 Закона об адвокатуре адвокат не может быть вызван в качестве свидетеля и допрошен об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или ее оказанием.

В Законе об аудите нормы, защищающей от подобного рода следственных действий, нет. Следовательно, Закон об адвокатуре предусматривает более широкий объем гарантий адвоката, связанных с сохранением адвокатской тайны в неприкосновенности.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для ведения адвокатской деятельности) согласно Закону об адвокатуре (п. 3 ст. 8) допускается только на основании судебного решения.

Закон об аудите не содержит аналогичной нормы, т.е. аудитору и помещениям для оказания аудиторских услуг не придан особый статус, как в Законе об адвокатуре. Уже сам факт начала проведения оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката нуждается в разрешении судебных органов. В свою очередь выполнение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении аудитора законодательно не ограничено. Поэтому вполне возможно провести без судебного решения любые мероприятия, которые не будут иметь в качестве объекта и цели сведения об операциях клиентов аудиторов.

Аудиторская тайна защищается Законом об аудите лишь в плане предоставления сведений об операциях клиентов:

"Находящиеся в распоряжении аудиторской организации и индивидуального аудитора документы, содержащие сведения об операциях аудируемых лиц и лиц, с которыми заключен договор оказания сопутствующих аудиту услуг, предоставляются исключительно по решению суда уполномоченным данным решением лицам или органам государственной власти Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации об их деятельности".

Из данной нормы следует, что проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении аудитора, на которые необходимо решение суда, сводится лишь к действиям, связанным с представлением документов, содержащих сведения об операциях клиентов, например, к таким, как выемка и обыск.

Немаловажно упомянуть и о том, что в Законе об адвокатуре закреплены, в частности, следующие нормы, устанавливающие гарантии независимости адвоката и защищающие адвокатскую тайну:

вмешательство в адвокатскую деятельность, которая ведется в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются;

истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается.

В Законе об аудите подобных норм нет.

Обобщая изложенные доводы, выделю следующие основные моменты:

адвокатская тайна существенно шире по содержанию, чем аудиторская;

адвокатская тайна учитывает конституционные положения, гарантирующие неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ);

в Законе об адвокатуре прямо предусмотрены: ограничение на какие бы то ни было оперативно-розыскные мероприятия и следственные действия в отношении адвоката и в помещениях для адвокатской деятельности; запрет на вызов и допрос адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, отнесенных к адвокатской тайне; гарантии по защите адвокатской тайны.

Таким образом, в настоящее время вопрос о защите аудиторской тайны по основаниям, применяемым к адвокатской тайне, имеет ряд особенностей:

Определение N 439-О формально защищает только адвокатскую тайну;

существует вероятность, что суд при рассмотрении дела по защите аудиторской тайны, руководствуясь толкованием КС РФ, сделает вывод о направленности положений Определения N 439-О только на адвокатов, так как они обладают особым правовым статусом исходя из характера деятельности, которая регулируется конституционными положениями. Ведь заявители жалобы и указывали на "ущемление гарантированных Конституцией Российской Федерации права на неприкосновенность частной жизни (статья 23, часть 1), права адвоката на занятие избранной деятельностью (статья 37, часть 1) и права каждого на получение квалифицированной юридической помощи (статья 48, часть 1)".

О.Н. Герасимчук,

юрист ООО "Фирма "ДДМ-Аудит", г. Уфа

"Ваш налоговый адвокат", N 2, март-апрель 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Данная статья - отзыв на статью Т.Ю. Маминой "Адвокатская тайна под защитой КС РФ", опубликованную в журнале "ВНА" N 1, 2006. - Прим. ред.

*(2) Определение КС РФ от 8 ноября 2005 г. N 439-О.

*(3) Постановление Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. N 696 "Об утверждении федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности".