Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2009 г. N 09АП-6801/2009

г. Москва

12 мая 2009 г.

Дело N А40-72025/08-126-320

Резолютивная часть постановления объявлена 07.05.09г.

Постановление изготовлено в полном объеме 12.05.09г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Седова С.П.

судей: Яремчук Л.А., КатуноваВ.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Прибытковым Д.П.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 9 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.03.2009 г.

по делу N А40-72025/08-126-320, принятое судьей Терехиной А.П.

по иску (заявлению) - ЗАО "Лизингбизнес-сервис"

к ИФНС России N 9 по г. Москве

о признании частично недействительным решения,

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя) - Романенко О.В. по доверенности от 04.02.2009 г. N 31/06,

от ответчика (заинтересованного лица) - Огурцова О.Н. по доверенности от 11.03.2009 г. N 05-04/б/н, Зимовский Р.Ю. по доверенности от 27.04.2009 г. N 05-04/036069,

УСТАНОВИЛ

Закрытое акционерное общество "Лизингбизнес-сервис" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) N 15-04/2799 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 31.07.2008 г. в части:

- привлечения к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных:

· пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде начисления штрафа в размере 378.661 руб.;

· пунктом 1 статьи 120 НК РФ в виде начисления штрафа в размере 5.000 руб.;

- начисления пени в размере 161.999 руб. за неуплату налога на имущество за 2006 г.;

- начисления недоимки по налогу на имущество за 2006 г. в размере 1.893.305 руб.;

- обязании уменьшить убытки при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2006 г. в размере 1.525.424 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 6 марта 2009 года иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым решением инспекция обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в связи с неправильным применением норм материального права. Как указано в жалобе, расходы по услугам по договору N 391 от 01 апреля 2004 г, заключенному с ОАО "Лизинговая компаний "Лизингбизнес" в сумме 1.525.424 руб. экономически необоснованны, так как в штате общества предусмотрены должности, по которым круг обязанностей совпадает с перечнем услуг, предоставляемых организацией ОАО "Лизинговая компания "Лизингбизнес". Кроме этого, ЗАО "Лизингбизнес-сервис" не облагало налогом на имущество фактически эксплуатируемый, законченный строительством объект - гостиница "Holiday Inn" Сокольники", расположенный по адресу: Москва, ул. Русаковская, д. 24, принятый приемочной комиссией 30.08.2006 г.

В судебном заседании апелляционного суда налоговый орган поддержал доводы жалобы.

Заявитель возражал против удовлетворения жалобы и просил оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав объяснения сторон, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что решение Арбитражного суда г.Москвы является законным и обоснованным, обстоятельства дела исследованы судом полно и всесторонне, а доводы жалобы не могут служить основанием для отмены или изменения решения.

К указанным выводам апелляционный суд пришел на основании следующих обстоятельств и норм права.

Налоговым органом с 06 мая 2008 г. по 27.06.2008 г. проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с января 2006 по 31 декабря 2006 г.

По результатам проведения выездной налоговой проверки, 30.06.2008 г. ответчиком вынесен акт N 15-04/2099 выездной налоговой проверки ЗАО "Лизингбизнес сервис" (т. 1 л.д. 36-56).

Письмом исх. N 253/05 от 22.07.2008 г. (вх. N 065681 от 22.07.2008 г.) заявителем представлены в налоговый орган письменные возражения по акту выездной налоговой проверки ЗАО "Лизингбизнес-сервис" от 30.06.2008 г. N 15-04/2099 (т. 1 л.д. 57-60).

Рассмотрев акт выездной налоговой проверки ЗАО "Лизингбизнес-сервис" 30.06.2008 г. N 15-04/2099 и представленные возражения по акту выездной налоговой проверки, ответчиком принято решение N 15-04/2799 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 31.07.2008 г., которым налоговый орган в оспариваемой части:

- привлек общество к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия), в виде взыскания штрафа в размере 20 % от неуплаченных сумм налога на имущество за 2006 год в размере 378.661 руб.;

- привлек общество к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной пунктом 1 статьи 120 НК РФ за грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, если эти деяния совершены в течение одного налогового периода, в размере 5.000 руб.;

- начислил пени по состоянию на 31.07.2008 г. за неуплату налога на имущество за 2006 г. в размере 161.999 руб.;

- предложил обществу уплатить недоимку по налогу на имущество за 2006 г. в размере 1.893.305 руб.;

- предложил обществу уменьшить убытки при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за налоговый период 2006 г. в размере 1.525.424 руб.

В оспариваемом решении N 15-04/2799 налоговый орган указывает на то, что заявитель в составе расходов, учитываемых при налогообложении прибыли, отразил по строке 040 приложения N 2 к листу 02 уточненной декларации по налогу на прибыль за 2006 год - "косвенные расходы" в сумме 35.318.693 руб. В том числе в составе косвенных расходов заявителем учтены расходы по услугам по вопросам деятельности фирмы по договору N 391 от 01 апреля 2004 г, заключенному с ОАО "Лизинговая компаний "Лизингбизнес" в сумме 1.525.424 руб. (т. 1 л.д. 61-68).

Согласно подпункту 1.1 пункта 1 дополнительного соглашения N 2 от 01.05.2005 г. к договору возмездного оказания услуг N 391 от 01.04.2004 г. (т. 1 л.д. 67) ЗАО "Лизингбизнес-сервис" (Клиент) поручает, а ОАО "Лизинговая компания "Лизингбизнес" (Исполнитель) принимает на себя обязательства осуществлять комплекс услуг по вопросам деятельности Клиента:

- оказание услуг по подготовке к заключению лизинговых и других договоров;

- изучению рынка лизинговых услуг и по привлечению лизингополучателей;

- услуги по вопросам организации охраны объектов недвижимости;

- услуги на секретарское обслуживание;

- оказание курьерских услуг.

В соответствии с подпунктом 3.3 пункта 3 договора по завершении соответствующего отчетного периода месяца сторонами подписывается Акт об оказании услуг.

Согласно дополнительному соглашению N 2 от 01.05.2005 г. к договору возмездного оказания услуг N 391 от 01.04.2004 г. стоимость услуг по договору, составляет 200.000 руб., в месяц, в том числе налог на добавленную стоимость (далее - НДС) (18 %) - 30.508 руб. 47 коп.

По требованию налогового органа N 15-07/003 от 19.06.2008 г. для обоснованности произведенных расходов заявитель представил:

- договор N 391 возмездного оказания услуг от 01 апреля 2004 г. (т. 1 л.д. 61-68);

- акт N 000001 от 31.01.2006 г. на сумму 200.000 руб., в том числе НДС 30.508 руб. 47 коп. (т. 1 л.д. 69);

- акт N 000082 от 28.02.2006 г. на сумму 200.000 руб., в том числе НДС 30.508 руб. 47 коп. (т. 1 л.д. 70);

- акт N 000083 от 31.03.2006 г. на сумму 200.000 руб., в том числе НДС 30.508 руб. 47 коп. (т. 1 л.д. 71);

- акт N 000160 от 30.04.2006 г. на сумму 200.000 руб., в том числе НДС 30.508 руб. 47 коп. (т. 1 л.д. 72);

- акт N 000201 от 31.05.2006 г. на сумму 200.000 руб., в том числе НДС 30.508 руб. 47 коп. (т. 1 л.д. 73);

- акт N 000204 от 30.06.2006 г. на сумму 200.000 руб., в том числе НДС 30.508 руб. 47 коп. (т. 1 л.д. 74);

- акт N 000289 от 31.07.2006 г. на сумму 200.000 руб., в том числе НДС 30.508 руб. 47 коп. (т. 1 л.д. 75);

- акт N 000325 от 31.08.2006 г. на сумму 200.000 руб., в том числе НДС 30.508 руб. 47 коп. (т. 1 л.д. 76);

- акт N 000333 от 30.09.2006 г. на сумму 200.000 руб., в том числе НДС 30.508 руб. 47 коп. (т. 1 л.д. 77).

В графе наименование работ в представленных актах указано "услуги по договору N 391 от 01.04.2004 г., в том числе подготовка и заключение лизинговых договоров; консультирование по экономическим и финансовым вопросам; организация охраны объектов недвижимости; услуги делопроизводства и курьерские услуги".

06.05.2008 г. налоговым органом выставлено требование N 15-07/001 от 06.05.2008 г. о представлении документов, в том числе штатного расписания на 2006 г. В установленный законодательством срок обществом представлено штатное расписание.

Согласно штатному расписанию, утвержденного директором ЗАО "Лизингбизнес-сервис" 01.02.2006 г., 28.04.2006 г., 29.12.2006 г. в структуре организации предусмотрено структурное подразделение "Отдел лизинговых операций" с должностями: "Начальник отдела", "Главный специалист", "Специалист", "Экономист". Кроме того, в структуре организации предусмотрено структурное подразделение "Юридический отдел" с должностями "Начальник отдела", "Старший юрисконсульт" в количестве 1 штатной единицы (т. 2 л.д. 60-64). Так же в штате предусмотрены следующие должности - секретарь-референт, секретарь-делопроизводитель в количестве штатной единицы.

В соответствии с пунктом 2 Положения об Отделе лизинговых операций ЗАО "Лизингбизнес-сервис", утвержденного директором ЗАО "Лизингбизнес-сервис" 01.01.2005 г. задачами группы по ведению лизинговых проектов являются:

- ведение переговоров с потенциальными клиентами;

- прием и регистрация заявочных документов клиентов;

- предварительная экспертиза заявок, их селекция, формирование проектов, всесторонняя экспертиза проектов и представление перспективных проектов на утверждение Директору ЗАО "Лизингбизнес-сервис";

- подготовка проектов договора лизинга;

- подготовка и оформление договоров купли-продажи;

- подготовка и оформление договора страхования предмета лизинга;

- контроль за оплатой по договору купли-продажи;

- оформление документов на передачу предмета лизинга лизингополучателю и прочее.

Согласно должностной инструкции специалиста лизингового отдела, утвержденной Директором ЗАО "Лизингбизнес-сервис" 01.01.2005 г. основными функциями специалиста лизингового отдела являются:

- ведение переговоров с потенциальными клиентами;

- прием и регистрация заявочных документов клиентов;

- предварительная экспертиза заявок, формирование проектов;

- комплексная экспертиза проектов;

- подготовка проектов договора лизинга;

- подготовка и оформление договоров купли-продажи;

- подготовка и оформление договора страхования;

- исследование рынка лизинговых услуг и прочее.

В соответствии с Положением об Отделе лизинговых операций, должностными инструкциями, заключенными с сотрудниками лизингового отдела, должностные обязанности сотрудников данного структурного подразделения организации совпадают с услугами, предоставляемыми организацией ОАО "Лизинговая компания "Лизингбизнес".

Согласно должностной инструкции начальника юридического отдела утвержденной Директором ЗАО "Лизингбизнес-сервис" 01.01.2005 г. в обязанности начальника отдела входят оказание правовой помощи при подготовке структурными подразделениями проектов договоров, непосредственное участие в составлении проектов договоров.

Поскольку в штате ЗАО "Лизингбизнес-сервис" предусмотрены должности - секретарь-референт, секретарь-делопроизводитель, а так же обязанности должностных лиц отдела лизинговых операций, юридического отдела дублируют условия договора на оказание услуг по подготовке к заключению лизинговых и других договоров, изучению рынка лизинговых услуг и по привлечению лизингополучателей, услуги на секретарское обслуживание, инспекция посчитала, что расходы по договору с ОАО "Лизинговая компания "Лизингбизнес" являются не целесообразными, необоснованными и экономически неоправданными.

В соответствии со статьей 252 НК РФ под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ в целях формирования полной и достоверной информации о деятельности организации.

Кроме того, согласно ст. 9 Федерального Закона N 129-ФЗ от 21.11.1996 г. "O бухгалтерском учете" и п. 12 Положения по ведению бухгалтерского учета бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина РФ от 29.07.1998 г., все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, на основании которых ведется учет, который должен обеспечивать формирование полной достоверной информации о деятельности организации".

Первичные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должна содержать следующие обязательные реквизиты:

- наименование документа;

- дату составления документа;

- наименование организации, от имени которой составлен документ;

- измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;

- наименование должностных лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления;

- подписи указанных лиц.

Как указывает налоговый орган в обжалуемом решении, в ходе проверки предоставленных документов установлено, что формулировка, указанная в перечисленных актах носит общий характер, а именно представленные к проверке акты не отражают характер фактически произведенных работ и оказанных услуг их объемы, т.е. не содержат информацию, раскрывающую конкретное содержание и суть экономической обоснованности затрат, произведенных для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Для целей налогообложения принимаются расходы, отвечающие требованиям, предусмотренным пунктом 1 статьи 252 НК РФ, расходы должны быть обоснованными и документально подтвержденными, и произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

По мнению налогового органа, в нарушение пункта 1 статьи 252 НК РФ ЗАО "Лизингбизнес-сервис" неправомерно уменьшило полученные доходы на сумму необоснованных расходов по услугам по вопросам деятельности фирмы по договору N 391 возмездного оказания услуг от 01.04.2004 г., заключенному с ОАО "Лизинговая компания "Лизингбизнес" в сумме 1.525.424 руб.

Согласно предоставленной уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль за 2006 г. ЗАО "Лизингбизнес-сервис" отразило убыток по строке 100 "Расчет налога на прибыль организации" в сумме 72.491.677 руб. Инспекция считает, что фактически убыток составил 70.966.253 руб. Завышение убытка составило 1.525.424 руб., которое образовалось в результате принятия на расходы затрат по договору с ОАО "Лизинговая компания "Лизингбизнес".

В результате указанных нарушений установлено завышение убытка на указанную сумму.

Кроме того, ЗАО "Лизингбизнес-сервис", по мнению инспекции, допустило грубое нарушение правил учета доходов и расходов, совершенных в течение одного налогового периода (2006 года), выразившееся в неправильном отражении на счете 90.2 "Себестоимость продаж" бухгалтерского учета сумм по оплате услуг по вопросам деятельности фирмы, что влечет ответственность, предусмотренную пунктом 2 статьи 120 НК РФ.

Указанные доводы инспекции, которые отражены в ее решении и апелляционной жалобе, являются необоснованными по следующим обстоятельствам.

Заявителем были представлены в налоговый орган и в материалы дела акты об указании услуг, составленные согласно условиям договора. Указанные акты об указании услуг содержат наименование выполненных работ, оказанных услуг, стоимость работ, услуг и сумму налога на добавленную стоимость. В актах указано, что выполненные услуги выполнены полностью и в срок. В решении отражено, что перечисленные документы представлены организацией в полном объеме и в установленные сроки, документы подтверждают данные операции. Также заявителем представлены в материалы дела платежные поручения, подтверждающие оплату вышеуказанных услуг (т. 1 л.д. 78-86).

Довод налогового органа о том, что расходы по договору не должны учитываться при определении налоговой базы по налогу на прибыль из-за того, что услуги по нему совпадают с должностными обязанностями штатных единиц заявителя, является необоснованным.

По смыслу и содержанию п. 1 ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, понесенные налогоплательщиком. При этом под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Таким образом, экономическая эффективность затрат в целях увеличения прибыли предприятия не предусмотрена данной правовой нормой в качестве критерия обоснованности понесенных налогоплательщиком расходов (в том числе и по управлению предприятием), Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, в Постановлении от 12.10.2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" указал, что обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы, должна оцениваться с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом речь идет именно о намерениях и целях (направленности) этой деятельности, а не о ее результате.

Вместе с тем обоснованность получения налоговой выгоды, как отмечается в том же постановлении, не может быть поставлена в зависимость от эффективности использования капитала. Согласно Определению Конституционного Суда Российское Федерации от 04.06.2007 г. N 320-О-П налоговое законодательство не использует понятии экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово- хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. В силу принципа свободы экономической деятельности (статья 8, часть 1, Конституции Российской Федерации) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность. По смыслу правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации выраженной в Постановлении от 24.02.2004 г. N 3-П, судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности.

В договоре N 391 от 01.04.2004 г. отражены все существенные условия, в том числе, предмет договора, полномочия и обязанности исполнителя по договору, порядок оказания услуг, размер и сроки оплаты вознаграждена по договору, ответственность сторон за неисполнение обязательств по договору, порядок вступления договора в силу и срок действия (один год).

Кроме того, как следует из пояснений директора общества Кулешова Н.В., в период с 01.01.2006 г. по 31.12.2006 г. штатные единицы: секретарь-референт - 1 шт.ед., секретарь-делопроизводитель - 1 ед., делопроизводитель - архивист - 1 ед., начальник отдела лизинговых операций - 1 ед., главный специалист отдела лизинговых операций - 1 ед., специалист лизингового отдела - 1 ед., были вакантными. Должность курьера штатном расписании отсутствовала (т. 2 л.д. 65). Доказательств иного налоговым органом материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что оспариваемое решение в части предложения обществу уменьшить убытки при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за налоговый период 2006 г. в размере 1.525.424 руб. является недействительным, поскольку не соответствует требованиям ст. 252 НК РФ.

В оспариваемом решении налоговый орган указывает на то, что ЗАО "Лизингбизнес-сервис" заключило договор б/н от 15.04.2002 г. на выполнение функций заказчика-застройщика строительства объекта недвижимости, расположенного на земельном участке в г. Москве по адресу: ул. Русаковская, д. 24, с ООО "Предприятие "Сибнефтегаз" (т. 1 л.д. 87-94).

В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной Приказом Минфина России от 31.10.2000 г. N 94н, ЗАО "Лизингбизнес-сервис" аккумулировало затраты по возведению здания, монтажу оборудования, стоимости переданного в монтаж оборудования и другие расходы на счете 08 "Вложения во внеоборотные активы". На 01.01.2006 г. фактические затраты ЗАО "Лизингбизнес-сервис", включаемые в первоначальную стоимость объекта составляют 544.266.756 руб. 22 коп.

Приемка и ввод законченного строительством объекта производственного и жилищно-гражданского назначения и зачисление его в состав основных средств подтверждаются актом приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма N КС-14, утвержденная Постановлением Госкомстата России от 30.10.1997 г. N713).

ЗАО "Лизингбизнес-сервис" 24 октября 2006 года выдано свидетельство о государственной регистрации права собственности серии 77АД004517 на нежилое помещение площадью 42.851,9 кв. м., расположенное по адресу: Москва, ул. Русаковская, д. 24 (т. 1 л.д. 101).

Указанное свидетельство выдано на основании представленного акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией от 30.08.2006 г. (т. 1 л.д. 103-115), а так же распоряжения Префекта ВАО г. Москвы от 31.08.2006 г. N 1561-В-РПо вводе в эксплуатацию (т. 1 л.д. 116).

30.05.2008 г. налоговым органом требование о предоставлении документов N 15-07/002 от 30.05.2008 г. В установленные законодательством сроки ЗАО "Лизингбизнес-сервис" представило свидетельство о государственной регистрации права нежилого помещения, акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией от 30.08.2006 г., распоряжение Префекта ВАО г. Москвы от 31.08.2006 г. N 1561-В-РП о вводе в эксплуатацию, заявление в адрес префекта ВАО г. Москвы.

По заявлению в адрес префекта ВАО г. Москвы Евтихееву Н.Н. директор ЗАО "Лизингбизнес-сервис" Кулешов Н.В. заявлением (исх. N 335/07 от 30.08.2006 г.) просит выдать разрешение на эксплуатацию объекта "Возобновление строительства гостиницы "Сокольники" по адресу: г. Москва, ул. Русаковская, д. 24, вместимостью 523 номера на 1.046 мест. Согласно указанному заявлению, объект закончен строительством, оснащен гостиничным оборудованием, подготовлен к эксплуатации и принят Приемочной комиссией в соответствии с требованиями МГСН 8.01-00 по Акту от 30.08.2006 г. Претензий к подрядной организации и другим участникам строительства у ЗАО "Лизингбизнес-сервис" нет.

В свою очередь ЗАО "Лизингбизнес-сервис" (Арендодатель) заключило договор N б/н аренды нежилых помещений от 19.06.2006 г с ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" (Арендатор) (т. 1 л.д. 119-126).

В соответствии с пунктом 1 договора Арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование Арендатору нежилое помещение общей площадью 600 кв.м., расположенное на первом этаже гостиницы "Holiday Inn" Сокольники" по адресу: Москва, ул. Русаковская, д. 24. Помещение передается для использования его под организацию фитнес-клуба. Передаваемое в аренду Помещение находится в исправно состоянии, отвечающем требованиям, предъявляемым к эксплуатируемым нежилым помещениям. Договор аренды, вступает в силу с момента подписания Сторонами Акта приема-передачи и действует в течение 11 месяцев. Акт приемки-передачи помещения подписан сторонами 23.06.2006 г.

По пункту 3 договора арендная плата за пользование помещением составляет сумму эквивалентную 566.406 долларов США за весь период аренды и оплачивается по следующему графику:

- в течение 10 календарных дней с даты подписания Акта приемки-передачи в размере эквивалентной 125.868 долларов США;

- после 05.11.2006 г. и в дальнейшем ежемесячно до 10-го числа оплачиваемого месяца в размере суммы эквивалентной 62.934 доллара США.

Оплата осуществляется в рублях по официальному курсу доллара США к рублю установленному ЦБ РФ на момент перечисления денежных средств. Оплата производится с учетом НДС.

До начала коммерческой деятельности в Помещении Арендатор проводит ремонтные работы. Все ремонтные и подготовительные работы должны быть проведены Арендатором до 01.09.2006 г.

Согласно полученной выписке по расчетному счету ЗАО "Лизингбизнес-сервис" и АКБ "Банк Москвы" ОАО (исх. N 30-116-2/4176 от 21.04.2008 г., вх. N 037702 о 06.05.2008 г.) ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" ИНН/КПП 7721199434/77060100 перечисляет:

- обеспечительный взнос по договору аренды нежилых помещений от 19.06.2006 г. по платежному поручению N 933 от 29.06.2006 г. 1.915.925 руб. 88 коп., в том числе НДС 292.259 руб. 88 коп;

- арендную плату по договору аренды нежилых помещений от 19.06.2006 г. по платежному поручению N 932 от 29.06.2006 г. 3.406.126 руб. 53 коп., в том числе НДС 519.578 руб. 62 коп.;

- арендную плату по договору аренды нежилых помещений от 19.06.2006 г. по платежному поручению N 874 от 09.11.2006 г. 1.680.614 руб. 71 коп., в том числе НДС 256.364 руб. 96 коп.;

- арендную плату по договору аренды нежилых помещений от 19.06.2006 г. по платежному поручению N 316 от 07.12.2006 г. 1.648.134 руб. 47 коп., в том числе НДС 251.410 руб. 34 коп.

С учетом того налоговый орган считает, что помещение гостиницы "Holiday Inn" Сокольники", расположенной по адресу: Москва, ул. Русаковская, д. 24, фактически используется организацией, для оказания услуг, а именно для предоставления в аренду помещений с июня 2006 г.

Как следует из обжалуемого решения, в ходе проверки налоговым органом было также установлено, что ЗАО "Лизингбизнес-сервис" 20.10.2006 г. подписало акт сдачи-приемки гостиничного комплекса "Сокольники", расположенного по адресу: Москва, ул. Русаковская, д. 24 с ООО "Предприятие "Сибнефтегаз" о том, что ООО "Предприятие "Сибнефтегаз" за период с 15.04.2002 г. по 20.10.2006 г. в полном объеме выполнило возложенные на него строительно-монтажные работы согласно Договору N б/н от 15.04.2002 г. на выполнение функций заказчика-застройщика и технического надзора за строительством объекта (т. 1 л.д. 117-118). Объект разрешен к вводу в эксплуатацию ООО "Предприятие "Сибнефтегаз" после проведенного строительства (реконструкции) передает, а ЗАО "Лизингбизнес-сервис" принимает объект по адресу: Москва, ул. Русаковская, д. 24. Стоимость построенного (реконструированного) объекта составляет 1.375.082.082 руб. 45 коп., в том числе НДС 209.546.866 руб.

Акт о приеме-передаче здания составлен 23.10.2006 года N 000027. Дата ввода в эксплуатацию 23.10.2006 года, первоначальная стоимость на дату принятия к бухгалтерскому учету 1.732.988.632 руб. 71 коп.

Представленный к проверке акт N 000027 от 23.10.2006 г. о приемке-передаче здания (сооружения) не утвержден руководителем организации-сдатчика, то есть директором ООО "Предприятие "Сибнефтегаз". Постановлением Госкомстата России от 21.01.2003 г. N 7 утверждено, что прием-передача объекта между организациями для включения в состав основных средств для организации-получателя или выбытия его из состава основных средств для организации-сдатчика оформляется общими документами, которые утверждаются руководителями организации-получателя и организации-сдатчика.

Таким образом, существенным требованием к акту приема-передачи основных средств является требование его утверждения, как руководителем организации-получателя, так и руководителем организации-сдатчика.

В соответствии со статьей 130 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) к недвижимому имуществу относятся объекты прочно связанные с землей, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения.

На основании статьи 131 ГК РФ и Федерального закона от 21.07.1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре учреждения юстиции.

В соответствии с Положением по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" (ПБУ 6/01), утвержденным приказом Министерства финансов РФ от 30.03.2001 г. N 2бн, с 01.01.2006 года актив принимается к бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются условия, установленные пунктом 4 ПБУ 6/01:

1. объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации, либо для предоставления организацией за плату по временное владение и пользование или во временное пользование;

2. объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

3. организация не предполагает последующую перепродажу данного объекта;

4. объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.

Пунктом 52 Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств, утвержденных приказом Министерства финансов РФ от 13.10.2003 г. N 91н, предусмотрено, что допускается объекты недвижимости, по которым закончены капитальные вложения, оформлены соответствующие первичные учетные документы по приемке-передаче, документы переданы на государственную регистрацию, и фактически эксплуатируемые, принимать к бухгалтерскому учету в качестве основных средств с выделением на отдельном субсчете к счету учета основных средств.

Данная норма во взаимодействии с пунктом 38 Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств устанавливает право для руководителя организации принимать решение о принятии указанных выше объектов недвижимости к бухгалтерскому учету в качестве основных средств. В то же время установленные нормы также определяют, что объект недвижимого имущества уже сформирован в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета в качестве объекта основных средств (окончательно сформирована первоначальная стоимость объекта), что является основанием для его учета в бухгалтерском учете на счете 01 "Основные средства" следовательно, для признания его объектом налогообложения по налогу на имуществе организаций в соответствии со статьей 374 части второй НК РФ.

Поэтому, если объект капитального строительства, первоначальная стоимость которого сформирована на дату передачи документов на государственную регистрации прав собственности, передан по акту приема-передачи в эксплуатацию и организацией объекте фактически ведется хозяйственная деятельность, полагается, что данный объект недвижимого имущества обладает всеми признаками основного средства, установленными пунктом 4 ПБУ 6/01. При этом пункт 52 Методических указаний бухгалтерскому учету основных средств указанные объекты также классифицируется как основные средства, и, следовательно, вопрос об учете их в составе бухгалтерского счета 01 "Основные средства" и включении в объект налогообложения по налогу на имущество организаций не должен зависеть от волеизъявления налогоплательщика, а определяется экономической сущностью объекта.

Относительно государственной регистрации прав собственности на объекты недвижимого имущества, предусмотренной Федеральным законом от 21.07.1997 г. N 122 ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", необходимо иметь в виду, что государственная регистрация соответствующих прав на объекты недвижимого имущества является обязательной, однако она носит заявительный характер, в связи с чем, если учитываемые на счете бухгалтерского учета 08 объекту недвижимого имущества, права на которые длительное время не регистрируются соответствии с законодательством, фактически используются организацией для производства продукции, оказания услуг или управленческих нужд, указанное имущество должно подлежать налогообложению налогом на имущество организаций, поскольку такие факты, в соответствии с действующим законодательством, должны рассматриваться как уклонение от налогообложения.

С учетом этого, инспекцией сделан вывод, что фактически эксплуатируемый актив (объект недвижимого имущества), отвечающий условиям, предусмотренным пунктом 4 ПБУ 6/01, по которому окончательно сформирована первоначальная стоимость, подлежит налогообложению налогом на имущество организаций в общеустановленном порядке.

Так как акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссии был составлен 30.08.2006 г., налоговый орган считает, что ЗАО "Лизингбизнес-сервис" должно включить затраты по возведению здания, монтажу оборудования, стоимости переданного в монтаж оборудования и другие расходы (дебетовое сальдо счета 08 по состоянию на 01.09.2006 г.) в расчет налогооблагаемой базы по налогу на имущество.

В соответствии с пунктом 4 статьи 376 НК РФ среднегодовая (средняя) стоимость имущества, признаваемого объектом налогообложения, за налоговый (отчетный) период определяется как частное от деления суммы, полученной в результате сложения величин остаточной стоимости имущества на 1-е число каждого месяца налогового (отчетного) периода и 1-е число следующего за налоговым (отчетным) периодом месяца, на количество месяцев в налоговом (отчетном) периоде, увеличенное на единицу.

Согласно представленным к проверке оборотно-сальдовым ведомостям по счету 08 сумма затрат, формирующая первоначальную стоимость объекта по состоянию на 01.09.2006 г. составляет 558.240.918 руб., по состоянию на 01.10.2006 г. 560.530.083 руб.

Как следует из таблицы, приведенной в обжалуемом решении налогового органа, стоимость имущества, признаваемого объектом налогообложения, за 2006 г. составляет - 794.186.297 руб. (10.324.421.858/13).

ООО "Предприятие "Сибнефтегаз", как юридическое лицо, исполняющее функции заказчика-застройщика по подписанному с заявителем договору, обязано было передать объект заявителю по акту. Такой Акт сдачи-приемки объекта между заявителем и ООО "Предприятие "Сибнефтегаз" подписан 20 октября 2006 г.

Таким образом, до этой даты заявитель не мог принять объект к учету в качестве объекта основного средства, т.к. именно этот Акт и является соответствующе оформленным первичным документом.

Подписанные Акт приемки законченного строительством объекта от 30.08.2006 г. и Распоряжение Префекта ВАО г. Москвы от 30.08.2006 г. N 1561-В-РП свидетельствуют лишь о вводе объекта в эксплуатацию, с учетом оговорок, выраженных в особом мнении.

Право собственности на объект было зарегистрировано 24 октября 2006 г., Свидетельство о государственной регистрации права собственности Ж77АД004517.

В качестве подтверждения фактической эксплуатации объекта налоговый орган ссылается на заключенный между заявителем и ООО "Страта Партнерс" договор аренды нежилых помещений от 19.06.2006 г., в аренду сдается помещение площадью 1.600 кв.м., что составляет 3,12 % площади всего здания.

Кроме того, здание, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Русаковская, д. 24, имеет площадь 45.317,7 кв. метров. Помещения, в размере 1.600 кв.метров, переданы ООО "Страта Партнерс" по договору для проведения в нем ремонтных работ, что отражено в п. 3.4. вышеуказанного договора. Пунктом 1.5 договора прямо предусмотрено, что в последствии стороны обязуются заключить долгосрочный договор аренды со сроком аренды до 2013 года.

В части выводов о привлечении налогоплательщика по п. 1 ст. 120 НК РФ в решении не отражены обстоятельства, послужившие основанием для вывода о наличии в действиях налогоплательщика правонарушения, ответственность за которое предусмотрена данной нормой.

При таких обстоятельствах Арбитражный суд г. Москвы пришел к правильному выводу о том, что оспариваемое решение в части привлечения общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия), в виде взыскания штрафа в размере 20 % неуплаченных сумм налога на имущество за 2006 год в размере 378.661 руб., привлечения общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной пунктом 1 статьи 120 НК РФ за грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, если эти деяния совершены в течение одного налогового периода, в размере 5.000 руб., начисления пени по состоянию на 31.07.2008 г. за неуплату налога на имущество за 2006 г. в размере 161.999 руб., предложения обществу уплатить недоимку по налогу на имущество за 2006 г. в размере 1.893.305 руб. является недействительным.

На основании изложенного, апелляционный суд, руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.03.2009 г. по делу N А40-72025/08-126-320 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий

С.П. Седов

Судьи

Л.А. Яремчук В.И. Катунов