Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2009 г. N 09АП-6312/2009

г. Москва

N А40-61708/08-132-533

"08 " мая 2009 г.

N 09АП-6312/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена: 06.05.2009г.

Полный текст постановления изготовлен: 08. 05. 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего: А.Н.Крыловой.,

судей: А.Л.Деева, С.О.Басковой,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем О.С.Пшечковой.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Андреола" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.02.2009 г. по делу N А40-61708/08-132-533

принятое судьёй Александровой О.Е.

по иску ООО "Андреола" к ОАО "Аптека N 162 Феникс" о признании недействительными решений, принятых на годовом общем собрании акционеров 20.06.2008г.

при участии:

от истца: не явился, извещен.,

от ответчика: Лычагина М.П.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Андреола" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО "Аптека N 162 Феникс" о признании недействительными решений, принятых на годовом общем собрании акционеров 20.06.2008г.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.02.2008г. в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд исходил из того, что ответчиком соблюден порядок созыва и проведения годового общего собрания акционеров.

Не соглашаясь с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, судом нарушены нормы материального и процессуального права, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела. По мнению заявителя апелляционной жалобы при созыве и проведении собрания имелись существенные нарушения. Утверждает, что истец не был извещен о проведении собрания.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу истца, в котором просит оставить без изменения решение суда первой инстанции, апелляционную жалобу без удовлетворения. Утверждает, что ответчиком соблюден порядок созыва и проведения собрания, требования истца о признании недействительными решений, принятых на собрании необоснованны.

В судебном заседании дело рассматривается в отсутствии истца, руководствуясь п.3 ст. 156 АПК РФ.

Представитель ответчика доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу поддержал в полном объеме. Считает решение суда законным и обоснованным, доводы жалобы несостоятельными. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, 20.06.2008г. ОАО "Аптека N 162 Феникс" проведено годовое общее собрание акционеров, на котором приняты решения об утверждении годового отчета за 2007 год, утверждение годовой бухгалтерской отчетности, отчетов о прибылях и убытках общества, распределение прибыли, выплате дивидендов по результатам 2007 года, утверждение аудитора общества на 2008 год, выборы членов совета директоров, выборы членов ревизионной комиссии общества.

ООО "Андреолла" является акционером ОАО "Аптека N 162 Феникс" и владеет 122 520 штук обыкновенных именных бездокументарных акций. Это подтверждается выпиской N 000662.1 от 08.12.2008г. о состоянии и остатках счета депо., выпиской N 000081.1 от 28.01.2009г. о состоянии и остатках счета депо.

На основании ст. 49 п.7 ФЗ "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя, согласно ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Из чего следует, что владелец бездокументарных ценных бумаг устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или на основании записи по счетам депо в депозитариях.

На основании ст.51 п.1 ФЗ "Об акционерных обществах" список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества.

Из материалов дела, а именно из отчета ООО "Центральный Московский Депозитарий" N 001015 о проведенных инвентарных операциях по счету депо N 022491000 за период с 08.08.2008г. по 08.08.2008г. видно, что запись на счете депо ООО "Андреолла" N 022491000 о передаче ему 122 250 штук обыкновенных именных бездокументарных акций 1-го выпуска, гос.рег.N 1-01-05951 ОАО "Аптека N 162 Феникс" совершена 08.08.2008г.

Поручения депо в ОАО "Банк Москвы" N 010-0406-08 от 04.06.2008г. о списании ценных бумаг с Департамента имущества г. Москвы и зачислении их на счет ООО "Андреолла" и отчета депозитария ОАО "Банк Москвы" N 008/1101/2480 о движении по счету депо клиента ООО "Андреолла" запись о зачислении 122 520 штук акций ОАО "Аптека N 162 Феникс" на счет депо ООО "Андреолла" была произведена 04.06.2008г.

Установлено, что список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО "Аптека N 162 Феникс", назначенном на 20.06.2008г. составлен по состоянию на 22.05.2008г. В данном списке, в том числе был указан ОАО "Банк Москвы", в номинальном держании которого находилось 122 520 штук акций ОАО "Аптека N 162 Феникс".

Согласно ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг" осуществление прав по именным бездокументарным эмиссионным ценным бумагам производится эмитентом в отношении лиц, указанных в системе ведения реестра.

В случае, если данные о новом владельце такой ценной бумаги не были сообщены держателю реестра данного выпуска или номинальному держателю ценной бумаги к моменту закрытия реестра для исполнения обязательств эмитента, составляющих ценную бумагу, исполнение обязательств по отношению к владельцу, зарегистрированному в реестре в момент его закрытия признается надлежащим. Ответственность за своевременное уведомление лежит на приобретателе ценной бумаги.

Поручения депо в ОАО "Банк Москвы" N 010-0406-08 от 04.06.2008г. о списании ценных бумаг с Департамента имущества г. Москвы и зачислении их на счет ООО "Андреолла" и отчета депозитария ОАО "Банк Москвы" N 008/1101/2480 о движении по счету депо клиента ООО "Анлреолла" запись о зачислении 122 520 штук акций ОАО "Аптека N 162 Феникс" на счет депо ООО "Андреолла" была произведена 04.06.2008г.

Исходя из этого истец не мог быть включен в список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО "Аптека N 162 "Феникс" по состоянию на 22.05.2008, поскольку к моменту закрытия реестра ОАО "Аптека N 162 "Феникс" не являлся владельцем акций.

Материалами установлено, что сообщение о проведении годового общего собрания акционеров ОАО "Аптека N 162 "Феникс" было сделано в соответствии со статьей 52 ФЗ "Об акционерных обществах" и направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, не позднее 20 дней до даты его проведения.

Согласно п. 13.11 Устава Общества в указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, почтовым отправлением или вручено каждому из указанных лиц под роспись.

Пунктом 4 статьи 52 ФЗ "Об акционерных обществах" в случае, если зарегистрированным в реестре акционеров общества лицом является номинальный держатель акций, сообщение о проведении общего собрания акционеров направляется по адресу номинального держателя акций. В случае, если сообщение о проведении общего собрания акционеров направлено номинальному держателю акций, он обязан донести его до сведения своих клиентов в порядке и сроки, которые установлены правовыми актами Российской Федерации или договором с клиентом.

Установлено, что представители ОАО "Аптека N 162 "Феникс" уведомили о проведении 20.06.2008 годового общего собрания акционеров ОАО "Аптека N 162 "Феникс" ОАО "Банк Москвы" простым письмом.

Данные действия ответчика судом первой инстанции расценены как соответствующие положению п. 13.11 Устава ОАО "Аптека N 162 "Феникс" и ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах". Обязанность по извещению истца о проведении этого собрания у ответчика отсутствовала.

Таким образом довод заявителя апелляционной жалобы о его не уведомлении нельзя признать состоятельным.

Пунктом 2 статьи 57 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что в случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций.

Поскольку запись о зачислении 122.520 шт., акций ОАО "Аптека N 162 "Феникс" на счет депо ООО "АНДРЕОЛЛА" была произведена 04.06.2008, т. е. После даты закрытия реестра и до даты проведения общего собрания акционеров, истец имел возможность получить от прежнего владельца доверенность на голосование.

Однако доказательств, свидетельствующих о том, что ООО "Андреолла" обращалось к прежнему владельцу 122520 акций ОАО "Аптека N 162 "Феникс" с просьбой о выдаче доверенности на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО "Аптека N 162 "Феникс" в материалы дела истцом в порядке ст. 65 АПК РФ не представлено.

В подтверждение данного обстоятельства ответчик представил в материалы дела Журнал регистрации участников собрания и учета, выданных в день собрания бюллетеней для очного голосования открытого акционерного общества "Аптека N 162 "Феникс", из которого следует, что ни прежний владелец акций, ни истец ООО "Андреолла", для участия в годовом общем собрании акционеров не зарегистрировалась.

На основании чего судом первой инстанции сделан правильный вывод, о том что ответчиком соблюден порядок созыва и проведения оспариваемого собрания от 20.06.2008, следовательно, требования истца о признании недействительными решений, принятых в годовом общем собрании акционеров ОАО "Аптека N 162 "Феникс" не подлежат удовлетворению.

Выводы, указанные в решении суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Изложенное позволяет считать, что обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального и процессуального права, доводы заявителя нельзя признать состоятельными.

Каких-либо оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта из материалов дела не усматривается.

Руководствуясь ст. ст. 266-268, 271, п. 1 ст. 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.02.2009 г. по делу N А40-61708/08-132-533 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

А.Н.Крылова

Судьи

С.О.Баскова А.Л.Деев