Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2009 г. N 09АП-4921/2009

г. Москва

15 мая 2009 г.

Дело N А40-87969/08-137-804

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 мая 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солоповой А.А.

судей Попова В.В., Трубицына А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Авериной Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "УК" АТЛАС-КАПИТАЛ"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 20.02.2009

по делу N А40-87969/08-137-804, принятое судьей Лобко В.А.

по иску ООО "Северо-Западная Финансовая Компания"

к ООО "УК" АТЛАС-КАПИТАЛ"

о расторжении договора, взыскании 974 565 руб. 93 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца - Мазур Д.С. (доверенность от 30.12.2008 N 256)

от ответчика - Годунов А.В. (доверенность от 19.01.2009)

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Северо-Западная Финансовая Компания" (далее - ООО "СЗФК") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "АТЛАС-КАПИТАЛ" (далее - ООО "УК" АТЛАС-КАПИТАЛ") о взыскании суммы вознаграждения в размере 908 974 руб. 26 коп. по договору за период июнь, июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь 2008 года, пени в размере 45 479 руб. 68 коп., о расторжении договора от 27.03.2007 N 13/2007-ЗПИФ (с учетом уменьшения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.02.2009 договор от 27.03.2007 N 13/2007-ЗПИФ, заключенный между истцом и ответчиком, расторгнут. С ответчика в пользу истца взыскано 954 453 руб. 94 коп., в том числе 908 974 руб. 26 коп. основной задолженности и 45 479 руб. 68 коп. пени, а также расходы по госпошлине в размере 18 044 руб. 53 коп.

Не согласившись с решением суда от 20.02.2009, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить указанное решение суда и прекратить производство по делу.

07.05.2009 в судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда представители истца и ответчика представили подписанный сторонами текст мирового соглашения следующего содержания:

"Общество с ограниченной ответственностью "Северо-Западная Финансовая Компания" (далее по тексту - ООО "СЗФК", "Компания" или "Истец") в лице Генерального директора Мишина Алексея Олеговича, действующего на основании Устава, с одной стороны и Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "АТЛАС-КАПИТАЛ" ДУ Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости "Красная поляна" (далее по тексту - Управляющая компания или Ответчик) в лице Генерального директора Филина Михаила Александровича, действующего на основании Устава, с другой стороны, вместе именуемые "Стороны", заключили настоящее Мировое соглашение о нижеследующем:

1. Между Сторонами заключен договор об оказании услуг специализированного депозитария N 13/2007-ЗПИФ от 27.03.2007 (далее по тексту - Договор) и Дополнительное соглашение N 1 к Договору (далее по тексту - Дополнительное соглашение).

2. Настоящее Мировое соглашение заключается Сторонами по обоюдному согласию в целях урегулирования гражданско-правового спора по исковому заявлению ООО "СЗФК" к Управляющей компании "АТЛАС-КАПИТАЛ" ДУ ЗПИФН "Красная поляна" о взыскании задолженности по Договору связи с неисполнением обязательств Ответчика по уплате вознаграждения за оказанные услуги, а также изменения условий Договора.

3. При подписании настоящего Соглашения Стороны исходят из того, что на 01 апреля 2009 года:

- У Ответчика имеется задолженность по оплате услуг, включая просроченную, в размере 1 281 251, 89 рублей;

- Обязательства по возврату оплаченной госпошлины в размере 18 044, 53 рублей;

4. Стороны договорились, что Ответчик обязан в срок до 07 мая 2009 года погасить часть задолженности по оплате услуг в размере 669 452,99 рублей и госпошлину в размере 18 044, 53 рублей. В случае перечисления вышеуказанных сумм Истец отказывается от требований по уплате пени и обязательства по уплате пени прекращаются с момента поступления денежных средств на счет Истца в полном объеме.

5. Оставшаяся часть задолженности в размере 611 798,9 рублей погашается ежемесячными платежами в размере 50 000 рублей, начиная с мая 2009 года. Платеж в погашение задолженности должен производиться в сроки, предусмотренные Договором для оплаты вознаграждения за оказанные услуги.

6. Обязательство Ответчика по уплате сумм, указанных в п.п. 4 и 5 настоящего мирового соглашения, считается исполненным надлежащим образом с момента зачисления денежных средств в полном объеме на расчетный счет Истца, указанный в настоящем соглашении.

7. В случае неуплаты или неполной уплаты сумм, указанных в п. 4 настоящего мирового соглашения, в срок до 07 мая 2009 года Ответчик обязан уплатить пени (непосредственно за счет средств Управляющей компании) в размере 45 479, 68 рублей.

8. Истец отказывается от требования о досрочном расторжении Договора, заявленного им в рамках вышеуказанного гражданско-правового спора.

9. Стороны принимают на себя обязательство подписать одновременно с мировым соглашением Дополнительное соглашение к Договору, условия которого изложены в Приложении к настоящему мировому соглашению, а именно:

"1. Вознаграждение Специализированного депозитария выплачивается ежемесячно, на основании выставляемых счетов. Счета выставляются в течение 5 (пяти) дней с момента окончания оплачиваемого месяца. Счета за услуги Специализированного депозитария оплачиваются Управляющей компанией в течение 3 (трех) дней со дня получения счета Управляющей компанией. Если Управляющая компания не получила счет на оплату до 12 числа месяца, следующего за оплачиваемым, то управляющая компания обязана самостоятельно рассчитать причитающееся вознаграждение Специализированного депозитария и самостоятельно оплатить оказанные услуги до 15 числа месяца, следующего за оплачиваемым. При этом Управляющая компания обязана уведомить Специализированный депозитарий о неполучении счета. Если уплаченное без получения счета вознаграждение окажется менее суммы, указанной в счете, то Управляющая компания обязана в течение трех дней с момента получения счета произвести соответствующую доплату. Если уплаченное без получения счета вознаграждение окажется более суммы, указанной в счете, то Специализированный депозитарий в течение трех дней с момента поступления денег на счет обязан произвести возврат соответствующей переплаты.

2. В случае неуплаты вознаграждения более чем за два месяца подряд, а равно просрочки уплаты вознаграждения за один месяц более, чем на 60 дней или просрочка уплаты вознаграждения за период действия настоящего Договора составляла более 3 раз, то Специализированный депозитарий имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора, письменно уведомив об этом Управляющую компанию не менее, чем за три месяца до предполагаемой даты расторжения. При этом Управляющая компания обязана заключить договор с другим специализированным депозитарием и сообщить об этом Специализированному депозитарию не менее, чем за две недели до даты расторжения договора.

3. Ежемесячное вознаграждение специализированного депозитария с апреля 2009 года устанавливается в размере 20 000 рублей, в том числе НДС 18%, которое уплачивается в сроки, указанные в п. 1. Данный размер вознаграждения установлен на период 6 месяцев. По истечении указанного периода Стороны пересматривают размер вознаграждения. В противном случае, при отсутствии согласия Сторон, вознаграждение уплачивается в размере, определяемом условиями дополнительного соглашения N 1 от 27.03.2007.

4. С момента подписания настоящего Дополнительного соглашения п. 2 Дополнительного соглашения N 1 от 27.03.2007 прекращает свое действие. Во всем остальном Стороны руководствуются положениями Договора и Дополнительного соглашения N 1 от 27.03.2007.

5. Настоящее дополнительное соглашение является неотъемлемой частью договора N 13/2007-ЗПИФ от 27 марта 2007 года, составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон".

10. В случае нарушения Сторонами условий настоящего мирового соглашения, Стороны в целях принудительного исполнения условий мирового соглашения вправе обратиться в суд за выдачей исполнительного листа.

11. Настоящее Мировое соглашение является обязательным для исполнения Сторонами с момента подписания и подлежит утверждению в Арбитражном суде.

12. Настоящее Мировое соглашение составлено в 3 (трех) экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру остается у Сторон, один экземпляр приобщается арбитражным судом к материалам дела.

13. Адреса и реквизиты сторон".

Учитывая, что мировое соглашение подписано полномочными лицами, соответствует закону, не нарушает права и законные интересы других лиц, суд апелляционной инстанции утверждает мировое соглашение на условиях, согласованных сторонами.

Руководствуясь статьями 110, 139, 140, 141, 150, 176, 266-268, пунктом 3 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.02.2009 по делу N А40- 87969/08-137-804 отменить.

Утвердить мировое соглашение, представленное сторонами, на следующих условиях:

"Общество с ограниченной ответственностью "Северо-Западная Финансовая Компания" (далее по тексту - ООО "СЗФК", "Компания" или "Истец") в лице Генерального директора Мишина Алексея Олеговича, действующего на основании Устава, с одной стороны и Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "АТЛАС-КАПИТАЛ" ДУ Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости "Красная поляна" (далее по тексту - Управляющая компания или Ответчик) в лице Генерального директора Филина Михаила Александровича, действующего на основании Устава, с другой стороны, вместе именуемые "Стороны", заключили настоящее Мировое соглашение о нижеследующем:

1. Между Сторонами заключен договор об оказании услуг специализированного депозитария N 13/2007-ЗПИФ от 27.03.2007 (далее по тексту - Договор) и Дополнительное соглашение N 1 к Договору (далее по тексту - Дополнительное соглашение).

2. Настоящее Мировое соглашение заключается Сторонами по обоюдному согласию в целях урегулирования гражданско-правового спора по исковому заявлению ООО "СЗФК" к Управляющей компании "АТЛАС-КАПИТАЛ" ДУ ЗПИФН "Красная поляна" о взыскании задолженности по Договору связи с неисполнением обязательств Ответчика по уплате вознаграждения за оказанные услуги, а также изменения условий Договора.

3. При подписании настоящего Соглашения Стороны исходят из того, что на 01 апреля 2009 года:

- У Ответчика имеется задолженность по оплате услуг, включая просроченную, в размере 1 281 251, 89 рублей;

- Обязательства по возврату оплаченной госпошлины в размере 18 044, 53 рублей;

4. Стороны договорились, что Ответчик обязан в срок до 07 мая 2009 года погасить часть задолженности по оплате услуг в размере 669 452,99 рублей и госпошлину в размере 18 044, 53 рублей. В случае перечисления вышеуказанных сумм Истец отказывается от требований по уплате пени и обязательства по уплате пени прекращаются с момента поступления денежных средств на счет Истца в полном объеме.

5. Оставшаяся часть задолженности в размере 611 798,9 рублей погашается ежемесячными платежами в размере 50 000 рублей, начиная с мая 2009 года. Платеж в погашение задолженности должен производиться в сроки, предусмотренные Договором для оплаты вознаграждения за оказанные услуги.

6. Обязательство Ответчика по уплате сумм, указанных в п.п. 4 и 5 настоящего мирового соглашения, считается исполненным надлежащим образом с момента зачисления денежных средств в полном объеме на расчетный счет Истца, указанный в настоящем соглашении.

7. В случае неуплаты или неполной уплаты сумм, указанных в п. 4 настоящего мирового соглашения, в срок до 07 мая 2009 года Ответчик обязан уплатить пени (непосредственно за счет средств Управляющей компании) в размере 45 479, 68 рублей.

8. Истец отказывается от требования о досрочном расторжении Договора, заявленного им в рамках вышеуказанного гражданско-правового спора.

9. Стороны принимают на себя обязательство подписать одновременно с мировым соглашением Дополнительное соглашение к Договору, условия которого изложены в Приложении к настоящему мировому соглашению, а именно:

"1. Вознаграждение Специализированного депозитария выплачивается ежемесячно, на основании выставляемых счетов. Счета выставляются в течение 5 (пяти) дней с момента окончания оплачиваемого месяца. Счета за услуги Специализированного депозитария оплачиваются Управляющей компанией в течение 3 (трех) дней со дня получения счета Управляющей компанией. Если Управляющая компания не получила счет на оплату до 12 числа месяца, следующего за оплачиваемым, то управляющая компания обязана самостоятельно рассчитать причитающееся вознаграждение Специализированного депозитария и самостоятельно оплатить оказанные услуги до 15 числа месяца, следующего за оплачиваемым. При этом Управляющая компания обязана уведомить Специализированный депозитарий о неполучении счета. Если уплаченное без получения счета вознаграждение окажется менее суммы, указанной в счете, то Управляющая компания обязана в течение трех дней с момента получения счета произвести соответствующую доплату. Если уплаченное без получения счета вознаграждение окажется более суммы, указанной в счете, то Специализированный депозитарий в течение трех дней с момента поступления денег на счет обязан произвести возврат соответствующей переплаты.

2. В случае неуплаты вознаграждения более чем за два месяца подряд, а равно просрочки уплаты вознаграждения за один месяц более, чем на 60 дней или просрочка уплаты вознаграждения за период действия настоящего Договора составляла более 3 раз, то Специализированный депозитарий имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора, письменно уведомив об этом Управляющую компанию не менее, чем за три месяца до предполагаемой даты расторжения. При этом Управляющая компания обязана заключить договор с другим специализированным депозитарием и сообщить об этом Специализированному депозитарию не менее, чем за две недели до даты расторжения договора.

3. Ежемесячное вознаграждение специализированного депозитария с апреля 2009 года устанавливается в размере 20 000 рублей, в том числе НДС 18%, которое уплачивается в сроки, указанные в п. 1. Данный размер вознаграждения установлен на период 6 месяцев. По истечении указанного периода Стороны пересматривают размер вознаграждения. В противном случае, при отсутствии согласия Сторон, вознаграждение уплачивается в размере, определяемом условиями дополнительного соглашения N 1 от 27.03.2007.

4. С момента подписания настоящего Дополнительного соглашения п. 2 Дополнительного соглашения N 1 от 27.03.2007 прекращает свое действие. Во всем остальном Стороны руководствуются положениями Договора и Дополнительного соглашения N 1 от 27.03.2007.

5. Настоящее дополнительное соглашение является неотъемлемой частью договора N 13/2007-ЗПИФ от 27 марта 2007 года, составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон".

10. В случае нарушения Сторонами условий настоящего мирового соглашения, Стороны в целях принудительного исполнения условий мирового соглашения вправе обратиться в суд за выдачей исполнительного листа.

11. Настоящее Мировое соглашение является обязательным для исполнения Сторонами с момента подписания и подлежит утверждению в Арбитражном суде.

12. Настоящее Мировое соглашение составлено в 3 (трех) экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру остается у Сторон, один экземпляр приобщается арбитражным судом к материалам дела.

13. Адреса и реквизиты сторон".

Производство по делу N А40-87969/08-137-804 прекратить.

Возвратить ООО "Северо-Западная Финансовая Компания" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 201 руб. 13 коп., уплаченную по платежному поручению от 08.12.2008 N 3409.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья

А.А. Солопова

Судьи

В.В. Попов А.И. Трубицын