Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2009 г. N 09АП-7157/2009

г. Москва

21 мая 2009 г.

Дело N А40-88239/08-125-543

Резолютивная часть постановления объявлена 18.05.2009.

Полный текст постановления изготовлен 21.05.2009

Арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующей: Чепик О.Б.,

судей: Дегтяревой Н.В., Жукова Б.Н.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бородавкиной М.Д.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "КД авиа" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.03.2009 N А40-88239/08-125-543, принятое судьей Михайловой Л.В.

по иску ООО "Управляющая компания ПРОМСВЯЗЬ" к ООО "КД авиа-Финансы", ОАО "КД авиа"

о взыскании 11 424 603 руб. 25 коп.

при участии:

от истца: Марук Е.Я. по дов. от 01.11.2008 N 71;

от ответчиков: не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

ООО "Управляющая компания ПРОМСВЯЗЬ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "КД авиа-Финансы", ОАО "КД авиа" о взыскании с ответчиков в солидарном порядке 11 424 603 руб. 25 коп., из которых 11 079 000 руб. - номинальная стоимость 11 079 штук процентных неконвертируемых документарных облигаций ООО "КД авиа-Финансы" на предъявителя и 345 603 руб. 25 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Решением суда от 04.03.2009 исковые требования удовлетворены в полном объеме. С ООО "КД авиа-Финансы" и ОАО "КД авиа" в пользу ООО "Управляющая компания ПРОМСВЯЗЬ" солидарно взысканы 11 079 000 руб. - стоимость облигаций и 345 603 руб. 25 коп. - проценты, всего 11 424 603 руб. 25 коп., а также 68 623 руб. 02 коп. - расходы по госпошлине.

При этом суд исходил из того, что требование о солидарном взыскании номинальной стоимости облигаций является правомерным и документально подтвержденным, в связи с чем обоснованным является и требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами.

ОАО "КД авиа", не согласившись с доводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. Считает, что в нарушение ст.ст. 121 и 123 АПК РФ не был надлежащим образом уведомлен о проведении судебного заседания, поскольку судебный акт о назначении судебного заседания не получал.

В судебном заседании представители ответчиков не явились. Располагая доказательствами надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, суд, руководствуясь ст.ст. 123 и 156 АПК РФ рассмотрел дело в отсутствии представителей ответчиков.

Представитель истца представил письменные пояснения, в которых просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснение представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что отсутствуют основания для отмены решения суда от 04.03.2009 исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, истец является организацией, осуществляющей доверительное управление, в том числе принадлежащим клиентам 11 079 штук процентных неконвертируемых документарных облигациям ООО "КБ аваиа-Финансы" на предъявителя с обязательным центральным хранением, государственный номер 4-01-36233, серии 01, что подтверждается выписками по счету ДЕПО.

В соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг Эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выкупить купонный доход в сроки и в порядке, предусмотренные условиями данного Решения.

Пунктом 9.2 Решения облигации погашаются на 1092-й день с даты начала их размещения.

Согласно п.10 Решения Эмитент может приобрести (выкупить) облигации у их владельцев до истечения срока погашения облигаций.

10.04.2008 Эмитентом была опубликована безотзывная оферта, в соответствии с которой Эмитент взял на себя обязательство приобрести облигации по номинальной стоимости в 5-й рабочий день четвертого купонного периода, т.е. 28.10.2008, согласно п.9.4 Решения, по требованию, заявленному их законным держателем в течение 7-и календарных дней третьего купонного периода по облигациям.

Приобретение Эмитентом облигаций осуществляется на ФБ ММВБ с использованием системы торгов в соответствии с Правилами ФБ ММВБ.

Согласно п. 9.6 Решения и п. в) Оферты Эмитент обязан заключить через своего агента - ОАО "Банк Зенит" сделки купли-продажи со всеми держателями облигаций.

В целях соблюдения условий приобретения облигаций, предусмотренных Офертой, 11.09.2008 истец дал поручение брокеру - ОАО "Промсвязьбанк", являющемуся участником торгов ФБ ММВБ и акцептантом по условиям Оферты, осуществить необходимые действия по продаже облигаций Эмитенту.

16.10.2008 брокером было вручено агенту Эмитента письменное уведомление о намерении продать Эмитенту 28.10.2008 облигации в количестве 11 079 штук номинальной стоимостью 11 079 000 руб.

28.10.2008 брокером были поданы адресные заявки на продажу указанного количества облигаций в систему торгов ФБ ММВБ, адресованные ОАО "Банк Зенит" - агенту Эмитента.

Факт продажи заявок на продажу облигаций подтверждается выпиской из реестра заявок ЗАО "ФБ ММВБ" за 28.10.2008.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что истец выполнил все необходимые действия по акцепту Оферты в целях приобретения Эмитентом облигаций, обоснован и подтверждается материалами дела.

В соответствии с пп. "в)" п.10 решения о выпуске ценных бумаг Эмитент обязуется приобрести все облигации, уведомления и заявки на продажу которых поступили от владельцев облигаций.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Как следует из письма брокера - ОАО "Промсвязьбанк" от 14.11.2008 N 35393 и письма агента Эмитента - ОАО "Банк Зенит" от 05.12.2008 N 5-08/17-12070, Эмитентом свои обязательства по приобретению облигаций исполнены не были.

Исполнение обязательств по облигациям в соответствии с п.12.2 Решения о выпуске ценных бумаг обеспечивается поручителем - ОАО "КД-авиа"

Согласно п.2.4 Оферты о заключении договора поручительства, поручитель принял на себя обязательства обеспечивать исполнением Эмитентом обязательств по выплате владельцам облигаций их номинальной стоимости, а также по уплате процентов за несвоевременное исполнение Эмитентом обязательств по облигациям в соответствии со ст.ст. 395 и 811 ГК РФ.

Согласно ст.ст. 810, 811 ГК РФ Эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и сумму процентов за просрочку возврат суммы займа в размере, предусмотренном ст. 395 ГК РФ.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о солидарном взыскании с ответчиков номинальной стоимости облигаций в размере 11 079 000 руб. и процентов в размере 345 603 руб. 25 коп. за период с 29.10.2008 по 26.01.2009 в связи с неоплатой стоимости облигаций, является законным и обоснованным.

Ссылка заявителя жалобы на нарушение судом первой инстанции ст.123 АПК РФ судом отклоняется, как несостоятельная, поскольку в материалах дела на л.д.138, т.2 имеется уведомление о надлежащем извещении ОАО "КД-авиа" о времени и месте судебного заседания.

Довод заявителя жалобы о том, что истец в нарушение ст. 125 АПК РФ не направил исковое заявление, также опровергается материалами дела, т.к. на л.д.147, т.1 имеется извещение о вручении заявления представителю общества по доверенности.

Таким образом, решение по настоящему делу является законным и обоснованным, поскольку принято по представленному и рассмотренному заявлению с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.03.2009 по делу N А40-88239/08-125-543 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "КД авиа" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Чепик О.Б.

Судьи

Дегтярева Н.В. Жуков Б.Н.