Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2009 г. N 09АП-7688/2009, N 09АП-7689/2009

г. Москва

27 мая 2009 г.

Дело N А40-66116/08-46-624 N 09АП-7688/2009 N 09АП-7689/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 27 мая 2009 г.

Девятый Арбитражный Апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Е.В.Бодровой

Судей С.Н.Овчинниковой, В.И.Тетюка

При ведении протокола судебных заседаний секретарем Коркуновой О.П.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Компании OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр), ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии"

На решение от 13.03.2009г. по делу А40-66116/08-46-624 Арбитражного суда г.Москвы принятого судьей Стрижовой Н.М.

по иску ОАО "Альфа-Банк"

к Компании OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр), Открытому акционерному обществу "Авиакомпания "Красноярские авиалинии", BAGEMA LIMITED (BVI) (Багема Лимитед, Британские Виргинские острова),

EASTWAY FINANCE LTD (BVI) (Истуэй Файненс ЛТД, Британские Виргинские острова), Закрытому акционерному обществу "ФПГ "Инвестиции Промышленность Консалтинг", Обществу с ограниченной ответственностью "Авиационный центр расчетов и маркетинга", Обществу с ограниченной ответственностью "АВЕРС", HURST VILLE INTERNATIONAL LTD (BVI) (Херст Вили Интернэшнл, Британские Виргинские острова), Открытому акционерному обществу "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии"

о взыскании 31.109.491,32 дол. США

При участии:

Истца: Орлова Н.В. дов. N 5/116Д от 21.01.2009г.

Ответчиков: Компании OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр) - Токарев С.А. дов. N 2/12 от 17.12.2008г.

ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" - Мельникова Е.А. дов. от 11.01.2009г.

BAGEMA LIMITED (BVI) (Багема Лимитед, Британские Виргинские острова) - неявка, извещен

EASTWAY FINANCE LTD (BVI) (Истуэй Файненс ЛТД, Британские Виргинские острова) - неявка, извещен

ЗАО "ФПГ "Инвестиции Промышленность Консалтинг" - неявка, извещен

ООО "Авиационный центр расчетов и маркетинга" - неявка, извещен

ООО "АВЕРС" - неявка, извещен

HURST VILLE INTERNATIONAL LTD (BVI) (Херст Вили Интернэшнл, Британские Виргинские острова) - неявка, извещен

ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" - неявка, извещен

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г.Москвы обратилось с иском ОАО "Альфа-Банк" о взыскании солидарно с ответчиков 31.109.491,32 долл. США, с Открытого акционерного общества "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" не более 12.362.140,57 дол. США на основании договора о предоставлении кредита в долларах США N 98748 от 29.05.06г., заключенного с ответчиком компанией OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр), и договоров поручительства с остальными указанными ответчиками.

Указанные договоры содержат оговорку о том, что споры подлежат рассмотрению в Арбитражном суде города Москвы.

Решением суда от 13.03.2009г. исковые требования удовлетворены в части. Взыскано солидарно с ответчиков: Компании OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр), ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии", BAGEMA LIMITED (BVI) (Багема Лимитед, Британские Виргинские острова), EASTWAY FINANCE LTD (BVI) (Истуэй Файненс ЛТД, Британские Виргинские острова), ЗАО "ФПГ "Инвестиции Промышленность Консалтинг", ООО "Авиационный центр расчетов и маркетинга", ООО "АВЕРС", HURST VILLE INTERNATIONAL LTD (BVI) (Херст Вили Интернэшнл, Британские Виргинские острова) - 24.750.000 долл. США основной задолженности по кредиту, 6.200.603, 12 долл. США процентов за пользование кредитом, 30.000 долл. США неустойки; взыскано с ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" 12.362.140 долл. 57 центов США основной задолженности. В остальной части иска отказано.

Первый ответчик Компания OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр), не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на нарушение норм процессуального права в связи ненадлежащим извещением ответчиков о времени и месте судебного разбирательства.

От второго ответчика - ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии", также поступила апелляционная жалоба, в которой он просит решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что согласно пункту 2.1. договора поручительства N 98748/п1 от 29.05.2006г. в случае ненадлежащего исполнения должником его обязательств по кредитному договору кредитор обязуется письменно известить об этом поручителя. В извещении должно быть указано, какие именно обязательства по кредитному договору не исполнены или ненадлежащим образом исполнены должником. Таким образом, договором поручительства предусмотрен досудебный претензионный порядок урегулирования спора. Однако, ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" не получало от истца извещения о неисполнении должником своих обязательства по кредитному договору.

Представитель заявителя жалобы, Компания OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр), извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представитель истца ОАО "Альфа-Банк", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, представил письменные пояснения на апелляционную жалобу, полагает, что решение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Представитель ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, доводы своей апелляционной жалобы и доводы жалобы первого ответчика поддерживает.

Представители ответчиков BAGEMA LIMITED (BVI) (Багема Лимитед, Британские Виргинские острова), EASTWAY FINANCE LTD (BVI) (Истуэй Файненс ЛТД, Британские Виргинские острова), ЗАО "ФПГ "ИнвестицииПромышленностьКонсалтинг", ООО "Авиационный центр расчетов и маркетинга", ООО "АВЕРС", HURST VILLE INTERNATIONAL LTD (BVI) (Херст Вили Интернэшнл, Британские Виргинские острова), ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии", надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились, отзывов на апелляционную жалобу не направили.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционных жалоб и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что 29.05.06г. между ОАО "АЛЬФА-БАНК" (Кредитор) и Компанией OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр), (Заемщик) заключен договор N 98748 о предоставлении кредита в долларах США.

Согласно п. 1.1. кредитного договора Кредитор предоставил Заемщику кредит в сумме 45.000.000 долл. США. По п. 1.5. договора проценты по ставке из расчета 16,5% годовых.

В соответствии со ст. 819 ГК РФ, по кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии со ст. 809 ГК РФ заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре такого условия их размер определяется ставкой рефинансирования на день уплаты заемщиком суммы долга.

Факт предоставления кредита подтверждается представленными в дело выписками по ссудному счету заемщика за 29.05.06г. и выпиской по расчетному счету заемщика за 29.05.06г., заявлением на перевод от 29.05.06г. N 907.

В случае несвоевременного погашения кредита заемщик выплачивает кредитору неустойку в размере 0,1% от суммы несвоевременного погашения кредита за каждый день просрочки в его погашении.

Согласно п. 1.1. договора заемщик погашает кредит частями, в соответствии с графиком.

В пункте 5.2 кредитного договора стороны предусмотрели основания досрочного истребования банком возврата кредитных средств.

В случае невыполнения условия пунктов 2.9., 2.10 Дополнительного соглашения от 09.07.07г. к кредитному договору, залогодержатель вправе досрочно взыскать задолженность по кредитному договору.

В указанных пунктах заемщик обязался в срок до 29.05.08г. обеспечить предоставление в орган, осуществляющий ведение Государственного реестра гражданских воздушных судов РФ документов, требуемых в соответствие с действующим законодательством РФ, для перерегистрации с ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" на компанию HURST VILLE INTERNATIONAL LTD воздушных судов ИЛ-96-300 (бортовые номера RA-96006, RA -96009, RA-96013).

Как установлено судом первой инстанции, заемщик обязательства по дополнительному соглашению не исполнил.

Истцом в адрес заемщика была направлена претензия от 30.09.08г. с требованием о досрочном погашении задолженности.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному договору истцом заключены: договор поручительства N 98748/п1 от 29.05.06г. с ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии", договор поручительства N 98748/п2 от 29.05.06г. с BAGEMA LIMITED (BVI) (Багема Лимитед, Британские Виргинские острова), договор поручительства N 98748/п3 от 29.05.06г. с EASTWAY FINANCE LTD (BVI) (Истуэй Файненс ЛТД, Британские Виргинские острова), договор поручительства N 98748/п4 от 29.05.06г. с ЗАО "ФПГ "ИнвестицииПромышленностьКонсалтинг", договор поручительства N 98748/п6 от 29.05.06г. с ООО "Авиационный центр расчетов и маркетинга", договор поручительства N 98748/п7 от 29.05.06г. с ООО "АВЕРС", договор поручительства N 98748/п8 от 29.05.06г. с HURST VILLE INTERNATIONAL LTD (BVI) (Херст Вили Интернэшнл, Британские Виргинские острова), договор поручительства N 98748/п10 от 10.10.06 с ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии".

Согласно ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Как следует из ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

По смыслу ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, при том как полностью, так и в части долга.

Пунктом 1.3. договоров поручительства предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательств по кредитному договору поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно.

Погашение задолженности заемщика по требованию кредитора, поручителями не произведено.

Судебная коллегия, оценив представленные по делу доказательства считает, что суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, о том, что обязательства заемщиком и поручителями по возвращению кредитных средств в полном объеме не исполнены, в связи с чем считает выводы суда первой инстанции об удовлетворении иска мотивированными, соответствующими обстоятельствам дела и требованиям закона.

Доводы заявителя апелляционной жалобы - Компании OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр) о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права признаны судебной коллегией не состоятельными.

В соответствии с п.1 ст.253 АПК РФ дела с участием иностранных лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам АПК РФ с особенностями, предусмотренными главой 33 АПК РФ, если международным договором Российской Федерации не предусмотрено иное.

Пунктом 3 ст.253 АПК РФ предусмотрено, что в случаях, если иностранные лица, участвующие в деле, рассматриваемом арбитражным судом в Российской Федерации, находятся или проживают вне пределов Российской Федерации, такие лица извещаются о судебном разбирательстве определением, арбитражного суда путем направления поручения в учреждении юстиции или другой компетентный орган иностранного государства.

Согласно п. 3 ст. 3 АПК РФ, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила судопроизводства, чем те, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о судопроизводстве в арбитражных судах, применяются нормы международного договора.

Россия и Великобритания (Британские Виргинские острова) являются участниками Конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам /Гаага, 15.11.1965г./, правила которой применяются, в том числе при вручении за границей судебных извещений.

Утверждение заемщика о том, что направление судебных документов адресату в другой стране должно в любом случае осуществляться через центральный орган запрашиваемого государства ошибочен, и не соответствует Конвенции.

Пунктом а). статьи 10 Конвенции, предусмотрена возможность свободно посылать судебные документы почтой непосредственно лицам, находящимся за границей.

Кроме того, пунктом а). части 2 ст.21 Конвенции предусмотрено, что в случае несогласия (возражения) против использования способов передачи, предусмотренных ст. 8 и 10 Конвенции, договаривающееся государство уведомит об этом Министерство иностранных дел, которым осуществляется хранение ратификационных грамот или документа о присоединении к Конвенции.

Великобритания не заявляла возражений против применения положений пункта а). статьи 10 Конвенции, предусматривающего возможность свободно посылать судебные документы почтой непосредственно лицам, находящимся за границей.

В материалах дела имеются квитанции, расписки и письма направленные DHL, свидетельствующие о доставке, и добровольном принятии ответчиками судебных определений.

Ссылка заемщика на Постановление Пленума ВАС РФ от 11 июня 1999 г. N 8 "О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса", в котором, по мнению заемщика разъяснено, что пересылка документов почтой может осуществляться дополнительно, при условии соблюдения порядка, предусмотренного Конвенций, необоснованна, так, как указанные разъяснения были даны ВАС РФ до ратификации Конвенции Российской Федерацией (15.11.2001 год ратифицирована, 01.12.2001 года вступила в силу).

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что ответчики были извещены о нахождении на рассмотрении Арбитражного суда г.Москвы искового заявления к ним, знали о датах судебных разбирательств, в адрес суда направляли заявления, пользовались правами, предусмотренными арбитражным процессуальным законодательством.

Стороны, согласно ст.ст.8,9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Заемщик участвовал во всех судебных заседаниях, пользовался всеми правами, предусмотренными АПК РФ.

Кроме того, заемщик не оспаривает факта наличия кредитной задолженности перед кредитором, и не приводит доводов по существу спора, не указывает какие его права и законные интересы нарушены, а иными ответчиками решение суда первой инстанции не обжалуется.

Также, апелляционная коллегия находит несостоятельными и не основанными на материалах дела, доводы апелляционной жалобы - ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии".

Как усматривается из материалов дела, истец направил в адрес заявителя жалобы уведомление о неисполнении должником обязательств по договору N 98748 о предоставлении кредита, о чем свидетельствует уведомление и квитанция о направлении уведомления в адрес ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" ( том 2 л.д. 39-41).

Кроме того, несостоятельна ссылка заявителя жалобы на ст. 148 АПК РФ, в соответствии с которой суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Однако, ни законом ни договором поручительства не предусмотрен претензионный порядок урегулирования спора.

На основании изложенного, апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, всесторонне и полно исследованы имеющееся в материалах дела доказательства, принято законное и обоснованное решение.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ответчиками не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалоб.

Руководствуясь ст. ст. 176,266, 268,269, 271, АПК РФ

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.03.2009г. по делу N А40-66116/08-46-624 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Компании OMOSA TRADING LIMITED (Омоса Трейдинг Лимитед, Республика Кипр), ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" без удовлетворения.

Взыскать с ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" в доход федерального бюджета госпошлину по апелляционной жалобе в размере 1.000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В.Бодрова

Судьи

С.Н.Овчинникова В.И.Тетюк