Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2009 г. N 09АП-8969/2009

г. Москва

Дело N А40-86089/08-156-699

15 июня 2009 г.

N 09АП-8969/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 июня 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

судей Т.Т. Марковой, Н.О. Окуловой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Промжелдортранс Арсенал ЖД"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 30.03.2009

по делу N А40-86089/08-156-699, принятое судьей Т.В. Гданской,

по иску ООО "Торговый дом "ТГИ-Лизинг"

к ООО "Промжелдортранс Арсенал ЖД"

о взыскании 51.931.784,20 руб. и по встречному иску о взыскании 1.133.000 руб.

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Захаров А.Ю. по дов. N ТД-09/24 от 02.03.2009, Панова Е.В. по дов. N ТД-09/26 от 02.03.2009.

от заинтересованного лица - Шишканов С.Н. протокол N 9 от 20.06.2008.

Установил

Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "ТГИ-Лизинг" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Промжелдортранс Арсенал ЖД" 51.931.784 руб. 20 коп., из них 47.704.487 руб. основного долга в порядке возврата предоплаты за непоставленный ответчиком товар, пени в размере 3.909.267 руб. 29 коп. за нарушение сроков поставки товара по состоянию на 14.11.2008, а также процентов за пользование чужими денежным средствами в размере 318.029 руб. 91 коп. за период с 15.11.2008 по 04.12.2008, по договору купли-продажи N КП/08/ПА/1 от 23.05.2008, в соответствии со ст.ст. 309, 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением арбитражного суда г. Москвы от 30.03.2009 с Общества с ограниченной ответственностью "Промжелдортранс Арсенал ЖД" взыскано в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "ТГИ-Лизинг" 47.704.487 руб. задолженности и 269.516 руб. 88 коп. процентов, всего 47.974.003 руб. 88 коп., а также 92.378 руб. 87 коп. судебных расходов. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

С решением суда не согласился ответчик, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права и неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит отказать ответчику в удовлетворении апелляционной жалобы.

Возражений по принятому решению в части отказа в удовлетворении требований истец не имеет, в связи с чем законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст. 266, п.5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, истцом (покупатель) заключен договор купли-продажи N КП/08/ПА/1 от 23.05.2008 с ООО "Промжелдортранс Арсенал ЖД" (продавец), согласно условиям которого, продавец обязуется передать в собственность покупателя, а покупатель принять и оплатить имущество, указанное в Приложениях к договору (Спецификациях). Наименование, количество, комплектность, технические характеристики товара согласуются сторонами в спецификации (п.п. 1.1, 1.2 договора).

Цена товара, указанная в спецификации, является постоянной и неизменной в течение всего срока действия договора. Суммы, сроки и порядок оплаты указываются в спецификации. Стоимость подготовки товара, стоимость доставки и страховки товара на период транспортировки товара до станции Лабытнанги Северной железной дороги включены в цену товара, если иное не установлено условиями спецификации.

Оплата производится путем банковского перевода денежных средств на расчетный счет продавца в рублях Российской Федерации. Днем оплаты считается день списания денежных средств с расчетного счета покупателя (п.п. 2.1, 2.2, 2.3, 2.4, 2.5 договора).

Место приемки-передачи товара продавцом покупателю и срок приемки-передачи товара указываются в спецификации. Товар поставляется продавцом по адресу, указанному в Спецификации. Датой поставки товара по настоящему договору признается дата подписания сторонами Акта приемки-передачи, в соответствии с п. 3.4. договора.

Продавец посредством факсимильной связи или телеграммой уведомляет покупателя о готовности к отгрузке товара. В свою очередь покупатель посредством факсимильной связи или телеграммой подтверждают свою готовность принять товар в месте приемки. Приемка товара от продавца производится покупателем в месте приемки в течение 2 рабочих дней со дня прибытия представителей покупателя в место приемки и оформляется Актом приемки-передачи, который подписывается в 2 экземплярах, по одному для каждой стороны.

Во время приемки товара покупатель обязуется проверить количество, качество и соответствие товара условиям договора. В течение 7 рабочих дней после подписания Акта приемки-передачи продавец передает покупателю документы, необходимые для эксплуатации, обслуживания. Если в процессе приемки товара установлены дефекты, брак, некомплектность товара покупатель имеет право направить продавцу соответствующее уведомление. Устранение недостатков товара, выявленных 30 время его приемки, производится продавцом в срок, не превышающий 20 рабочих дней со дня получения соответствующего уведомления покупателя.

Обязательства продавца по передаче товара в собственность покупателя считаются исполненными со дня подписания покупателем Акта приемки-передачи. В течение 3 рабочих дней после подписания Акта приемки-передачи товара либо одновременно с подписанием Акта приемки-передачи товара продавец передает Покупателю следующую документацию: товарную накладную, счет-фактуру, акт приемки-передачи товара.

Риски случайного повреждения или гибели товара переходит от Продавца к Покупателю после подписания Акта приема-передачи товара. Право собственности переходит от Продавца к Покупателю после подписания Сторонами Акта приемки-передачи товара (п.п. 3.1, 3.12 договора).

Продавец обязан передать товар, качество которого должно соответствовать качеству, указанному в Спецификации. Условия гарантии на товар, при ее наличии, отражаются в Спецификации или в гарантийном приложении к Спецификации (п.п. 4.1, 4.2 договора).

За нарушение продавцом сроков поставки товара он по требованию покупателя уплачивает покупателю пени в размере 0,1 % от цены не поставленного товара за каждый день нарушения срока поставки. Однако сумма начисленных пени не может превышать 10% от цены товара.

За нарушение покупателем сроков оплаты товара он по требованию продавца уплачивает пени в размере 0,1 % от суммы просроченного платежа за каждый день нарушения срока платежа. Однако сумма начисленных пени не может превышать 10% от размера несвоевременного платежа (п.п. 5.2, 5.3 договора).

В спецификации N 1 от 23.05.2008, которая подписана 11.08.2008, стороны согласовали поставку 39 вагонов-самосвалов ВС-66, ВС-60 на общую сумму 66.300.000 руб.

Покупатель перечисляет продавцу денежные средства в размере 3.750.000 руб. в течение 10 банковских дней после подписания сторонами спецификации.

Покупатель перечисляет продавцу денежные средства в размере 36.030.000 руб. в срок до 17.07.2008.

Поскольку спецификация подписана сторонами только 11.08.2008, данное условие о сроке оплаты подлежит применению в соответствии с п.1 ст. 486 ГК РФ, согласно которому оплата за товар производится непосредственно до или после передачи товара ответчику.

Покупатель перечисляет продавцу денежные средства в размере 510.000 руб. за каждую единицу товара, в течение 3-х банковских дней после подписания Акта приема-передачи соответствующей единицы (партии) товара.

Окончательный платеж в размере 170.000 руб. за каждую единицу товара производится покупателем в течение 5-ти рабочих дней после получения железнодорожной квитанции с отметкой о прибытии товара на станцию Лабытнанги Северной железной дороги.

Передача товара продавцом покупателю производится в течение 20-ти рабочих дней после подписания спецификации. Место и дата приемки согласовывается сторонами дополнительно не менее чем за 5-ти дней до даты приемки.

Представители покупателя обязаны прибыть в место приемки товара в срок, указанный в уведомлении и подписать Акт приема-передачи товара в течение 2-х рабочих дней с момента прибытия.

Продавец имеет право передавать товар несколькими партиями. В этом случае на каждую партию товара подписывается соответствующий Акт приема-передачи.

Отгрузка товара производится продавцом, или по его поручению грузоотправителем, по реквизитам грузополучателя, указанным в спецификации, в срок не позднее сентября 2008. Грузополучателем товара является филиал ООО "Нефтересурсы".

В спецификации N 2 от 17.07.2008 стороны согласовали поставку крана железнодорожного ЮК-562 ТУ 3154-018-00210803-2003, грейфера для переработки сыпучих грузов по цене 9.954.487 руб.

Покупатель перечисляет продавцу денежные средства в размере 9.954.487 руб. в следующем порядке: 5.000.000 руб. в т.ч. НДС 18% до 20.07.2008 после подписания спецификации; 3.954.487 руб., в т.ч. НДС 18% в течение 3-х банковских дней с даты получения уведомления о готовности продавца к передаче 1.000.000 руб., в т.ч. НДС 18% в течение 2-х банковских дней после отгрузки товара на станции Лабытнанги Северной железной дороги, что подтверждается копией железнодорожной квитанции с отметкой станции отправления.

Стоимость товара указана с учетом транспортных расходов и страховкой на время следования до станции Лабытнанги Северной железной дороги.

Товар поставляется в номенклатуре и количестве, предусмотренном настоящей спецификацией при условии выполнения п. 2.1. покупателем в полном объеме, в течение 20 дней с момента поступления предоплаты (возможна досрочная отгрузка товара).

В случае несвоевременной оплаты товара его поставка переносится на более поздний срок. Место приемки товара: г. Киров, ул. Р. Люксембург, 100.

Соответствие товара и его комплектность удостоверяется Актом осмотра перед отгрузкой.

Отгрузка товара производится грузоотправителем в течение 5-ти рабочих дней после подписания Акта приема-передачи железнодорожным транспортом в составе поезда, как груз на своих осях с вагоном-теплушкой и платформой прикрытия в сопровождении уполномоченных представителей покупателя.

Продавец направляет покупателю вызов на приемку и сопровождение товара за 5 дней до предполагаемого срока отгрузки. Уполномоченные представители покупателя обязаны прибыть к поставщику в сроки, указанные в вызове. В случае неприбытия уполномоченных представителей (проводников) покупателя в срок, указанный в вызове, покупатель возмещает продавцу затраты, вызванные простоем подвижного состава, заказанного для транспортировки товара. Размер убытков подтверждается соответствующими документами, представляемыми продавцом покупателю.

Пуско-наладочные работы производятся силами эксплуатирующей организации согласно "Руководству по эксплуатации". Грузополучателем товара является ОАО "Ямалтрансстрой".

Доказательств того, что сторонами спецификация N 1 согласована в иной редакции после 23.05.2008, а именно в редакции от 07.07.2008, ответчиком не представлено, в связи с чем спецификация N 1 правомерно принята судом первой инстанции к рассмотрению в редакции, представленной истцом.

По счетам ответчика N 7 от 23.05.2008, N10 от 25.06.2008, N23 от 14.07.2008, истец платежными поручениями N 666 от 26.05.2008, N770 от 25.06.2008, N846 от 15.07.2008, N887 от 24.07.2008, N148 от 05.09.2008 произвел предварительную оплату по договору, что подтверждается письмами Банка ПЕРЕСВЕТ N 401/1002, 400/1002 от 23.01.2009, Банка ГЛОБЭКС N 24/202 от 05.02.2009, банка АКЭФ N 230 от 11.02.2009.

Таким образом, у ответчика возникла обязанность поставить истцу вагоны в срок до 30.09.2008, а кран и грейфер - до 13.08.2008.

Из писем ЛОН КВИНТ от 01.07.2008; СТМ N 72-07/2790 от 10.11.2008, ИНТРА-ТУЛ М N 237/ОПП от 13.08.2008, N 253/ОПП от 02.09.2008, ТД "ТГИ-Лизинг" N 09-177 от 08.09.2008, N 10-216 от 09.10.2008, N 10-236 от 05.11.2008, N 11-239 от 07.11.2009; "Промжелдортранс Арсенал ЖД" N 0068/1-01-Р от 24.09.2008, от 30.09.2008, N 0478/1-01-ОП от 07.10.2008, N 1-13-11 от 13.11.2008 следует, что в установленный спецификациями срок товар по договору поставлен не был. Неоднократные требования истца о поставке товара ответчиком оставлены без удовлетворения.

В соответствии с нормами ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором.

При существенном нарушении договора другой стороной, в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором договор может быть изменен или расторгнут по решению суда по требованию одной из сторон. При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В соответствии с нормами ст. 523 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Кроме того, нормами ст. 405 ГК РФ установлено, что если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

Письмом N 11-239/1 от 14.11.2008 истец отказался от договора и потребовал возврата уплаченного аванса в срок до 17.11.2008. Указанное уведомление получено ответчиком 14.11.2008.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.

В соответствии с нормами ч. 3 ст. 487 ГК РФ, в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок, покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.

В силу ст. 1102 ГК РФ, лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ.

В связи с тем, что доказательств поставки товара или возврата денежных средств истцу ответчиком по истечении срока действия договора сторон, ответчиком не представлено, расчет истца подтвержден представленными по делу документами и соответствует условиям договора, исковые требования о взыскании с ответчика задолженности обоснованно удовлетворены судом первой инстанции в размере 47.704.487 руб.

В соответствии с ч. 4 ст. 487 ГК РФ, в случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не предусмотрено законом или договором купли-продажи, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со статьей 395 ГК РФ со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы. Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя.

Согласно ст. 1107 ГК РФ на сумму неосновательного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими денежными средствами с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о неосновательности полученного до даты фактического возврата.

Являются обоснованными требования истца о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 269.516 руб. 88 коп. за период с 15.11.2008 по 04.12.2008. В остальной части иска исковые требования о взыскании процентов правомерно отклонены судом первой инстанции, в связи с неправильным начислением истцом процентов на сумму НДС.

Учитывая изложенное, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что суд первой инстанции при принятии обжалуемого решения правильно применил нормы материального и процессуального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем, апелляционная жалоба по изложенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.03.2009 по делу N А40-86089/08-156-699 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

В.Я. Голобородько

Судьи

Т.Т. Маркова Н.О. Окулова