Кредиты и займы: валютное регулирование (А. Селивановский, "Бухгалтерия и банки", N 3, март 2006 г.)

Кредиты и займы: валютное регулирование

Валютное регулирование, действовавшее до 18 июня 2004 года, устанавливало режим осуществления валютных операций, связанных с займами и кредитами в иностранной валюте*(1), в зависимости от отнесения операции к текущим валютным операциям (срок возврата до 180 дней) или валютным операциям, связанным с движением капитала (срок возврата свыше 180 дней). При этом текущие операции осуществлялись свободно, а капитальные - в порядке, установленном Центральным банком РФ, в отношении многих заемных операций требовалось получение разрешения Банка России на осуществление конкретной валютной операции*(2). В отношении рублевых займов и кредитов разрешения не требовалось, расчеты должны были производиться через рублевые счета нерезидентов.

Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (с последующими изменениями и дополнениями) (далее - Валютный закон) существенно "перекроил" валютное регулирование операций, связанных с займами и кредитами.

Во-первых, Валютный закон не подразделяет операции с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте на текущие и капитальные валютные операции. Все валютные операции фактически делятся на:

"регулируемые" - в отношении которых Правительство РФ и (или) Центральный банк РФ могут установить ограничения (требование о резервировании, использовании специальных счетов, предварительной регистрации);

"нерегулируемые" - в отношении которых не могут быть установлены ограничения, а также прямо запрещенные операции.

Во-вторых, установлено революционное правило, в соответствии с которым валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных самим Валютным законом*(3). При этом указанные ограничения должны носить недискриминационный характер и должны быть отменены органами валютного регулирования по мере устранения обстоятельств, вызвавших их установление.

В-третьих, все валютные операции, связанные с расчетами и переводами при предоставлении и получении кредитов и займов между резидентами и нерезидентами, вне зависимости от срока кредита (займа) и валюты расчетов отнесены к "регулируемым" валютным операциям. Центральный банк РФ вправе устанавливать ограничения в отношении таких операций.

В отношении валютных операций, связанных с займами и кредитами вне зависимости от валюты расчетов, Центральный банк РФ вправе вводить требование об использовании специального счета и требование о резервировании.

Напомним, что под специальным счетом в Валютном законе понимается банковский счет в уполномоченном банке, используемый для осуществления по нему валютных операций в случаях, установленных в законом (подп. 10 ст. 1 Валютного закона). Счет в иностранном банке не может использоваться для осуществления указанных операций. Порядок открытия и ведения банковских счетов (банковских вкладов) нерезидентов, открываемых на территории РФ, в том числе специальных счетов, устанавливает Центральный банк РФ (п. 2 ст. 13 Валютного закона).

Валютный закон не дает определения резервирования. Из текста Валютного закона и нормативных актов Центрального банка РФ можно сделать вывод (в упрощенном виде) о том, что резервирование - это беспроцентный срочный депозит в размере, определенном нормативными актами Центрального банка РФ, который резидент или нерезидент перечисляет уполномоченному банку для перечисления в Центральный банк РФ. По окончании срока, а также в определенных нормативными актами валютного регулирования случаях*(4) средства резервирования возвращаются лицу, их перечислившему.

Рассмотрим подробнее порядок осуществления основных валютных операций, связанных с заемными (кредитными) отношениями.

Нерезидент предоставляет заем (кредит) резиденту
в иностранной валюте

Предоставление-получение займа (кредита)

Порядок получения резидентом (юридическим лицом, не являющимся уполномоченным банком*(5)) займа (кредита) в иностранной валюте от нерезидента поставлен в зависимость от срока возврата основной суммы долга резидентом: если он составляет менее трех лет - резидент обязан использовать специальные счета, если более - специальные счета не используются.

В настоящее время Центральным банком РФ установлен следующий порядок осуществления операций по предоставлению нерезидентами займов (кредитов) в иностранной валюте резидентам на срок менее трех лет:

1) нерезидент перечисляет со своего счета*(6) иностранную валюту на транзитный валютный счет резидента в уполномоченном банке;

2) резидент перечисляет полученные средства с транзитного валютного счета на свой специальный счет "Р1"*(7). Одновременно с расчетного счета в этом же банке резидент перечисляет уполномоченному банку 2% в резерв на 365 дней для перечисления Центральному банку РФ*(8);

3) резидент перечисляет средства со специального счета "Р1" на текущий валютный счет;

4) по истечении 365 дней уполномоченный банк возвращает резиденту средства из резерва*(9).

Центральным банком РФ установлен следующий порядок осуществления операций по предоставлению нерезидентами займов (кредитов) в иностранной валюте резидентам на срок более трех лет*(10):

1) нерезидент перечисляет со своего счета иностранную валюту на транзитный валютный счет резидента в уполномоченном банке;

2) резидент перечисляет полученные средства с транзитного валютного счета на свой текущий валютный счет.

Следует обратить внимание, что при осуществлении резидентами валютных операций по счетам в иностранной валюте владелец счета должен представлять уполномоченному банку подтверждающие документы: договоры (контракты), справки, письма и пр. (ст. 23 и 24 Валютного закона), а также справку об идентификации по видам валютных операций средств в иностранной валюте, поступивших на банковский счет резидента, являющуюся документом, подтверждающим совершение валютной операции, форма и порядок составления которой определены Инструкцией ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок"*(11).

Поступления иностранной валюты резиденту в качестве кредита (займа) в иностранной валюте не являются объектом обязательной продажи части валютной выручки (п. 3 ст. 21 Валютного закона).

Новеллой нового валютного регулирования является введение требования о составлении паспорта сделки по заемным (кредитным) операциям*(12).

Установлено, что при получении резидентами займов (кредитов) от нерезидентов резидентами составляется паспорт сделки.

Определены несколько исключений из этого правила*(13).

Так, паспорта сделок не составляются по договорам займа (кредитным договорам), заключенным:

между нерезидентами и физическими лицами - резидентами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, при осуществлении указанными резидентами валютных операций по контракту;

между нерезидентом и кредитной организацией - резидентом;

между нерезидентом и федеральным органом исполнительной власти, специально уполномоченным Правительством РФ;

между нерезидентом и резидентом в случае, если общая сумма договора займа (кредитного договора) не превышает в эквиваленте 5000 долл. США по курсу иностранных валют к рублю, установленному Банком России на дату заключения договора.

Порядок представления документов, открытия, ведения и закрытия паспорта сделки определен Инструкцией ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И.

Выплата процентов и погашение основного долга

В отношении перечисления резидентом средств в иностранной валюте в уплату процентов по займу (кредиту), а также в погашение суммы основного долга ограничений не установлено. Такие переводы резиденты осуществляют с текущего валютного счета на счет нерезидента.

Необходимо обратить внимание, что действующее законодательство Российской Федерации не устанавливает ограничений на досрочный возврат займа (кредита). Резиденты вправе досрочно осуществить перевод (платеж) в иностранной валюте нерезиденту в уплату процентов и (или) в погашение основного долга по займу (кредиту), если иное не установлено договором займа (кредитными договором).

Резидент вправе свободно приобрести иностранную валюту на внутреннем валютном рынке для осуществления таких переводов (платежей).

При осуществлении валютных операций по уплате процентов по займу (кредиту), а также по погашению (возврату) займа (кредита) в паспорт сделки вносятся соответствующие записи.

Особенности для уполномоченных банков

Следует отметить, что указанный выше порядок расчетов по кредитам (займам) в иностранной валюте не применяется к уполномоченным банкам, которые осуществляют указанные операции без использования специальных счетов и резервирования*(14).

Особенности для резидентов - физических лиц

Проведение валютных операций резидентов - физических лиц по получению займов (кредитов) в ряде случаев связано с использованием специального счета "Ф" и составлением паспорта сделки.

При получении займа (кредита) в иностранной валюте сроком до трех лет должен применяться следующий порядок осуществления валютной операции:

1) средства в иностранной валюте должны быть зачислены на специальный счет "Ф" в иностранной валюте, открытый данному физическому лицу;

2) средства со специального счета "Ф" перечисляются владельцем счета на обычный счет данного физического лица.

Если срок возврата займа (кредита) превышает три года, специальный счет "Ф" не используется. Следует обратить внимание, что требования о резервировании не предусмотрено при использовании специального счета "Ф".

Паспорт сделки не составляется*(15).

Следует обратить внимание, что при осуществлении физическим лицом - резидентом валютных операций по счетам в иностранной валюте владелец счета также должен представлять уполномоченному банку подтверждающие документы: договоры (контракты), справки, письма и пр. (ст. 23 и 24 Валютного закона).

Уплата процентов, а также возврат физическим лицом - резидентом суммы основного долга по займу (кредиту) не требует использования специального счета. Это же правило применяется при досрочном возврате займа (кредита).

Резидент предоставляет заем (кредит)
в иностранной валюте нерезиденту

Предоставление займа

В отличие от режима валютных операций по получению резидентами займов (кредитов) в иностранной валюте от нерезидентов режим валютных операций по предоставлению резидентами нерезидентам займов в иностранной валюте не зависит от срока возврата займа.

В настоящее время Центральным банком РФ установлен следующий порядок осуществления операций по предоставлению резидентами (юридическими лицами, не обладающими лицензией на осуществление банковских операций в иностранной валюте) займов в иностранной валюте нерезидентам:

1) резидент перечисляет средства с текущего валютного счета на специальный счет "Р2"*(16). Одновременно резидент с расчетного счета перечисляет уполномоченному банку резерв в рублях в сумме 25% от суммы займа, рассчитанного по официальному курсу Центрального банка РФ, на 15 дней;

2) резидент перечисляет со своего специального счета "Р2" заем в иностранной валюте на счет нерезидента*(17);

3) на 16-й день уполномоченный банк возвращает резиденту средства из резерва.

Следует отметить, что при предоставлении резидентом займа в иностранной валюте нерезиденту также составляется паспорт сделки.

Выплата процентов и погашение основного долга

В отношении уплаты нерезидентом процентов по займу, а также возврата суммы основного долга в иностранной валюте Валютным законом и нормативными актами Банка России ограничений не установлено.

Для осуществления указанных валютных операций нерезидент перечисляет средства со своего счета*(18) на транзитный счет резидента.

Поступления иностранной валюты резиденту от нерезидента в качестве процентов по займу и (или) погашения суммы основного долга по займу не являются объектом обязательной продажи части валютной выручки (п. 3 ст. 21 Валютного закона).

При осуществлении валютных операций по получению резидентом процентов по займу, а также по получению средств в погашение (возврат) основного долга по займу в паспорт сделки вносятся соответствующие записи.

Особенности для уполномоченных банков

Следует отметить, что при предоставлении уполномоченными банками кредитов нерезидентам указанный выше порядок осуществления валютных операций не применяется - указанные операции осуществляются без использования специальных счетов и резервирования*(19).

Особенности для резидентов - физических лиц

Проведение валютных операций резидентов - физических лиц при предоставлении займов в иностранной валюте связано с использованием специального счета "Ф".

При предоставлении резидентом - физическим лицом займа (кредита) в иностранной валюте нерезиденту (независимо от срока) должен применяться следующий порядок осуществления валютной операции:

1) средства в иностранной валюте с обычного счета резидента - физического лица переводятся на специальный счет "Ф";

2) средства со специального счета переводятся нерезиденту-заемщику.

При осуществлении физическим лицом - резидентом валютных операций по счетам в иностранной валюте владелец счета должен представлять уполномоченному банку подтверждающие документы: договор займа (контракт), в соответствии с которым предоставляется заем, справки, письма и пр. (ст. 23 и 24 Валютного закона).

Паспорт сделки не составляется*(20).

Получение резидентом - физическим лицом процентов, а также возврата суммы основного долга по займу не требует использования специального счета - средства зачисляются на обычный счет резидента.

Нерезидент предоставляет заем (кредит) резиденту в рублях

Предоставление займа (кредита)

Режим предоставления нерезидентом (не являющимся уполномоченным банком) займа (кредита) в рублях резиденту поставлен в зависимость от срока возврата основной суммы долга резидентом: если срок составляет менее трех лет - нерезидент обязан использовать специальные счета, если более - специальные счета не используются (п. 4.4 Инструкции ЦБ РФ от 7 июня 2004 г. N 116-И "О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов" (с последующими изменениями)).

В настоящее время Центральным банком РФ установлен следующий порядок осуществления операций по предоставлению нерезидентами займов (кредитов) в рублях резидентам*(21) на срок менее трех лет:

1) нерезидент перечисляет средства со своего обычного рублевого счета на специальный счет "В2";

2) нерезидент перечисляет средства со специального счета "В2" на расчетный счет резидента. Одновременно нерезидент перечисляет со своего обычного рублевого счета 2% уполномоченному банку в резерв на 365 дней (п. 1.1 Указания ЦБ РФ от 29 июня 2004 г. N 1465-У "Об установлении требований о резервировании при зачислении денежных средств на специальные банковские счета и при списании денежных средств со специальных банковских счетов");

3) по истечении 365 дней уполномоченный банк возвращает нерезиденту средства из резерва на обычный рублевый счет.

В отношении предоставления нерезидентом резидентам кредитов (займов) в рублях на срок более трех лет время Центральным банком РФ ограничений для проведения валютных операций не установлено. Соответственно для предоставления указанного займа (кредита) нерезидент перечисляет средства со своего обычного рублевого счета на расчетный счет резидента.

Следует обратить внимание, что при осуществлении резидентами валютных операций с нерезидентами по счетам в рублях владелец счета также должен представлять уполномоченному банку подтверждающие документы: договоры (контракты), справки, письма и пр. (ст. 23 и 24 Валютного закона).

Выплата процентов и погашение основного долга

В отношении выплаты процентов и погашения резидентом основного долга по займу (кредиту), предоставленного нерезидентом, Центральным банком РФ ограничений для проведения валютных операций не установлено. Соответственно резидент перечисляет указанные платежи со своего обычного рублевого счета на обычный счет нерезидента.

Следует обратить внимание, что действующее законодательство Российской Федерации не устанавливает ограничений на досрочный возврат займа (кредита). Резиденты вправе досрочно осуществить перевод (платеж) в рублях нерезиденту в уплату процентов и (или) в погашение основного долга по займу (кредиту), если иное не установлено договором займа (кредитными договором).

Особенности для уполномоченных банков

Следует отметить, что при получении уполномоченными банками кредитов от нерезидентов указанный выше порядок осуществления валютных операций не применяется - указанные операции осуществляются без использования специальных счетов и резервирования*(22).

Резидент предоставляет заем нерезиденту в рублях

Предоставление займа

Центральным банком РФ установлен следующий порядок осуществления операций по предоставлению резидентами займов в рублях нерезидентам:

1) резидент перечисляет средства со своего расчетного счета на специальный счет нерезидента "В1";

2) нерезидент перечисляет средства в резерв в размере 25% на 15 дней (п. 1.3 Указания ЦБ РФ от 29 июня 2004 г. N 1465-У "Об установлении требований о резервировании при зачислении денежных средств на специальные банковские счета и при списании денежных средств со специальных банковских счетов");

3) нерезидент вправе перечислить средства со своего специального счета "В1" на обычный рублевый счет;

4) на 16-й день уполномоченный банк должен обеспечить возврат резерва на счет нерезидента.

Следует обратить внимание, что при осуществлении резидентами валютных операций с нерезидентами по счетам в рублях владелец счета также должен представлять уполномоченному банку подтверждающие документы: договоры (контракты), справки, письма и пр. (ст. 23 и 24 Валютного закона).

Выплата процентов и погашение основного долга

В отношении выплаты процентов и погашения нерезидентом основного долга по займу, предоставленному резидентом в рублях, Центральным банком РФ ограничений для проведения валютных операций не установлено. Соответственно нерезидент перечисляет указанные платежи со своего обычного рублевого счета на расчетный счет резидента.

Особенности для уполномоченных банков

Центральный банк РФ уполномочен установить порядок осуществления валютных операций, производимых между резидентами и нерезидентами по расчетам и переводам при предоставлении резидентами кредитов и займов в рублях нерезидентам (подп. 1 п. 3, подп. 1 п. 5 ст. 8 Валютного закона).

Установлено, что в данном порядке Центральный банк РФ может предусмотреть: требования по использованию нерезидентом специального счета, а также по перечислению резидентом резерва в Центральный банк РФ.

В настоящее время указанных ограничений не установлено.

Кредиты (займы) между резидентами

Валютный закон существенно сократил возможности кредитования в иностранной валюте между резидентами по сравнению с ранее действовавшим валютным регулированием, которое допускало предоставление резидентом, не являющимся уполномоченным банком, займа в иностранной валюте другому резиденту на срок до 180 дней в свободном порядке (подп. "б" п. 7 ст. 1, п. 1 ст. 6 старого закона). Данное положение было подтверждено арбитражной практикой (п. 20 информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 31 мая 2000 г. N 52 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле"). С 18 июня 2005 года кредитование резидентов в иностранной валюте возможно лишь с участием российского уполномоченного банка.

Валютный закон (п. 1 ст. 9) устанавливает, что без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами и уполномоченными банками, связанные с:

с получением и возвратом кредитов и займов, уплатой сумм процентов и штрафных санкций по соответствующим договорам;

с банковскими гарантиями, а также с исполнением резидентами обязательств по договорам поручительства и залога;

с уплатой уполномоченным банкам комиссионного вознаграждения.

Таким образом, резиденты, не являющиеся уполномоченными банками, не вправе предоставлять займы другим резидентам, не являющимся уполномоченными банками (п. 1 ст. 9 Валютного закона).

Поручительства (гарантии) по кредитам (займам)

Выдача поручительства, а также получение поручительства по денежному обязательству не являются валютными операциями - отсутствует передача денежных средств и ценных бумаг. Но платеж по поручительству является валютной операцией (подп. 9 п. 1 ст. 1 Валютного закона).

По старым правилам*(23) без разрешения Центрального банка РФ осуществляются переводы иностранной валюты, осуществляемые резидентами во исполнение обязательств по договорам поручительства, заключенным в обеспечение исполнения обязательств должника по кредитным договорам с российскими уполномоченными банками, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательств по этим договорам (п. 1.1.6 Положения ЦБ РФ от 24 апреля 1996 г. N 39 (с последующими изменениями и дополнениями).

Валютный закон не выделяет валютные операции между резидентами и нерезидентами, связанные с поручительствами (гарантиями), в качестве операции, в отношении которой могут быть установлены ограничения. Следовательно, по общему правилу (ст. 6 Валютного закона) такие операции, как при заключении таких договоров, так и при исполнении по ним, осуществляются свободно.

Приобретение иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации осуществляется резидентами и нерезидентами свободно, без ограничений.

Репатриация

При договорах займа (кредитных договорах) нет требования о репатриации. Валютный закон (ст. 19) устанавливает, что при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:

1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;

2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (не полученные на таможенной территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

В соответствии с Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" под внешнеторговой деятельностью понимается деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью (подп. 4 ст. 2).

Приобретение прав требования по кредитам (займам)

В связи с развитием финансового рынка права требования по кредитным договорам (договорам займа) все чаще используются в хозяйственном обороте в качестве самостоятельного финансового инструмента (например, при секьюритизации потребительских кредитов).

Права требования по кредитному договору (договору займа) не являются валютными ценностями. Уступка прав требования (цессия) по кредитному договору (договору займа) - это не валютная операция. Валютной операцией может быть платеж за приобретаемые права требования (п. 1 ст. 9 Валютного закона).

Приобретение прав требования по кредитам (займам), отчуждение указанных прав, а также расчеты по данным сделкам между резидентами и нерезидентами по таким сделкам не отнесены к валютным операциям, которые регулируются Правительством РФ или Центральным банком РФ. Нет и требования о репатриации средств, предоставленных резидентами в кредит (заем) нерезидентам. Следовательно, такие операции осуществляются свободно (ст. 6 Валютного закона).

Департамент финансового мониторинга и валютного контроля Центрального банка РФ разъяснил порядок оформления паспорта сделки при расчетах в иностранной валюте по сделкам в виде уступки требования (письмо департамента финансового мониторинга и валютного контроля ЦБ РФ от 26 октября 2005 г. N 12-1-5/2699 "О применении Инструкции N 117-И"). Указано, что на валютные операции между резидентом и нерезидентом, заключающиеся в осуществлении расчетов и переводов по внешнеторговому договору, распространяется порядок оформления паспорта сделки, установленный Инструкцией ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И. Согласно этому порядку паспорт сделки по контракту закрывается при предоставлении резидентом в уполномоченный банк, в котором резидентом оформлен или переоформлен паспорт сделки, письменного заявления о закрытии паспорта сделки в связи с прекращением обязательств.

Иные способы прекращения кредита (займа)

Рассматривая вопрос о кредитах (займах), следует остановиться на способах прекращения кредитных (заемных) обязательств, отличных от исполнения.

Прощение долга

При прекращении договоров займа (кредитных договоров) прощением долга (ст. 415 ГК РФ) нет валютных операций, поскольку нет приобретения, отчуждения, использования в качестве средства платежа и т.д. иностранной валюты, валюты Российской Федерации, ценных бумаг.

Не возникает и проблемы с репатриацией, так как требование к резидентам о репатриации средств, предоставленных в кредит (заем), нерезиденту не предъявляется.

Отступное

Сделка по прекращению заемного (кредитного) обязательства предоставлением взамен перечисления денежных средств в иностранной валюте или рублях иного имущества (отступного) будет являться валютной операцией только в случае передачи ценных бумаг, в остальных случаях валютные операции отсутствуют. Рассмотрим несколько примеров прекращения договоров отступным.

Пример 1

Российская компания имеет долг в иностранной валюте по займу перед иностранной компанией. Взамен возврата суммы долга российская компания передает нерезиденту долю в российском обществе с ограниченной ответственностью. Обязательство резидента прекращается передачей отступного (ст. 409 ГК РФ).

В этой ситуации валютных операций нет: ни одна из сделок не отвечает критериям отнесения к категории валютных операций - отсутствует объект регулирования.

Пример 2

Российская компания имеет долг по займу в рублях перед иностранной компанией. Взамен возврата суммы долга российская компания передает нерезиденту акции российского акционерного общества. В данном случае имеет место валютная операция, так как налицо приобретение нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента внутренних ценных бумаг.

Рассматриваемая валютная операция должна осуществляться с использованием специального счета нерезидента депо типа "А", открытого в российском депозитарии, а также с соблюдением других требований валютного регулирования.

Зачет

Зачет не является валютной операцией по Валютному закону: при зачете отсутствует приобретение, отчуждение, перевод, ввоз, вывоз иностранной валюты, валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг (подп. 9 ст. 1 Валютного закона).

Продемонстрируем, какие это имеет последствия применительно к прекращению заемных отношений, связанных с валютными операциями.

Пример 3

Российская компания имеет задолженность по займу, полученному от компании-нерезидента, в иностранной валюте. По другому договору между этими же лицами резидент поставил нерезиденту товар с отсрочкой оплаты в иностранной валюте. В день возврата займа нерезидент направляет резиденту письмо о прекращении встречных взаимных денежных требований зачетом.

С точки зрения валютного контроля в данном случае валютные операции отсутствуют (подп. 9 ст. 1 Валютного закона). Указанное прекращение обязательств допустимо. Однако необходимо помнить не только о правомерности проведения валютных операций, но и о других обязанностях резидентов, предусмотренных валютным законодательством. В рассматриваемом примере у резидента имеется обязанность по репатриации (ст. 19 Валютного закона). Данная обязанность не является договорной и не прекращается зачетом. Поэтому в рассматриваемом случае имеют место обстоятельства, которые могут быть признаны нарушением валютного законодательства, соответственно резидент может быть привлечен к административной ответственности (ст. 15.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Операции РЕПО

Многие специалисты рассматривают сделки РЕПО (от англ. repurchase) как заемные операции, основываясь на экономическом содержании договоров, направленных не на переход права собственности на товар, как правило, на ценные бумаги, а на привлечение займа (кредита) под обеспечение в большинстве случаев ценными бумагами. Не анализируя правовую природу договора РЕПО, рассмотрим валютные аспекты сделок РЕПО.

Прежде всего, определим, какие действия совершают стороны по сделке (договору) РЕПО.

Продавец-заемщик ценных бумаг передает ценные бумаги (100 акций) Покупателю-кредитору, в этот же день Покупатель-кредитор перечисляет Продавцу-заемщику денежные средства (100 руб.). При этом соглашение между сторонами предусматривает обязательство Продавца-заемщика в определенный день (например, через 30 дней) произвести обратный выкуп ценных бумаг (100 акций) Покупателя-кредитора по цене, установленной в договоре, например, 110 руб. Разница между ценой первой сделки и ценой второй сделки, как правило, рассчитывается как установленный процент от суммы займа. Смысл рассмотренных сделок заключается в предоставлении финансирования, обеспеченного ценными бумагами, которые заемщик передает в собственность кредитору. В случае неисполнения заемщиком своих обязательств кредитор вправе реализовать полученные ценные бумаги (100 акций в рассмотренном примере) по их рыночной стоимости и немедленно получить возмещение, в то время как в случае использования залога в качестве обеспечения кредита процедура обращения взыскания на предмет залога и получения вырученных средств громоздка и трудоемка. Рыночная ценность и ликвидность ценных бумаг позволяют кредитору пренебречь до определенной степени рисками, связанными с личностью заемщика.

С точки зрения валютного регулирования имеет значение, какие лица выступают сторонами по договору РЕПО. Как правило, такие договоры заключают банки. Если договор заключен между резидентом - уполномоченным банком и нерезидентом, то ограничения не применяются. В случае если стороной по договору РЕПО выступает резидент, не являющийся уполномоченным банком, должны применяться все нормы об операциях с ценными бумагами. Прежде всего это касается необходимости использовать специальные счета нерезидента в рублях, а также специальные счета депо.

А. Селивановский,

к.ю.н.

"Бухгалтерия и банки", N 3, март 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) В настоящей статье рассматривается только регулирование операций, связанных с денежными займами и кредитами. Регулирование валютных операций, связанных с товарными и коммерческими кредитами (в понимании статей 822 и 823 ГК РФ), имеет ряд особенностей, которые в настоящей статье не описаны.

*(2) Для валютных кредитов уполномоченных банков валютное законодательство ограничений не содержало.

*(3) Статья 6 Валютного закона.

*(4) См. Инструкцию ЦБ РФ от 1 июня 2004 г. N 114-И "О порядке резервирования и возврата суммы резервирования при осуществлении валютных операций".

*(5) Уполномоченные банки - кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие право на основании лицензий Центрального банка РФ осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, а также действующие на территории РФ в соответствии с лицензиями Центрального банка РФ филиалы кредитных организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте (подп. 8 п. 1 ст. 1 Валютного закона).

*(6) Такой перевод может быть осуществлен как со счета в иностранном банке, так и со счета в российском уполномоченном банке.

*(7) Пункты 2.6.1 и 2.8 Инструкции ЦБ РФ от 7 июня 2004 г. N 116-И "О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов" (с последующими изменениями).

*(8) Пункт 1.4 Указания ЦБ РФ от 29 июня 2004 г. N 1465-У (с последующими изменениями).

*(9) Порядок возврата резерва определен Инструкцией ЦБ РФ от 1 июня 2004 г. N 114-И "О порядке резервирования и возврата суммы резервирования при осуществлении валютных операций".

*(10) Пункт 2.3 Инструкции ЦБ РФ от 7 июня 2004 г. N 116-И "О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов" (с последующими изменениями).

*(11) В соответствии с пунктом 1.5 Инструкции ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И при поступлении иностранной валюты на счет резидента в уполномоченном банке в случае, если договором банковского счета между уполномоченным банком и резидентом предусмотрено, что уполномоченный банк самостоятельно заполняет справку о валютных операциях, указанная справка резидентом в уполномоченный банк не представляется. Справка о валютных операциях в данной ситуации подписывается сотрудником уполномоченного банка, осуществляющим от имени уполномоченного банка предусмотренные действия по валютному контролю.

*(12) Статья 20 Валютного закона, пункт 3.1.2 Инструкции ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок".

*(13) Пункт 3.2 Инструкции ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок".

*(14) Пункт 3.2 Инструкции ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок".

*(15) Там же.

*(16) Пункт 2.7.1 Инструкции ЦБ РФ от 7 июня 2004 г. N 116-И "О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов" (с последующими изменениями).

*(17) Счет нерезидента может быть в иностранном банке или в российском уполномоченном банке.

*(18) Такой перевод может быть осуществлен как со счета в иностранном банке, так и со счета в российском уполномоченном банке.

*(19) Пункт 3.2 Инструкции ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок".

*(20) Там же.

*(21) В данном случае режим осуществления валютной операции одинаков для резидентов юридических и физических лиц.

*(22) Пункт 3.2 Инструкции ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок".

*(23) Действовавшим до 18 июня 2004 года.