Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2009 г. N 09АП-7530/2009

город Москва

Дело N А40-138/09ип-97

19 июня 2009 г.

N 09АП-7530/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июня 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июня 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Красновой С.В.

судей Ядренцевой М.Д., Савенкова О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Спиридоновым Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Фонда правовых исследований Российской правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации на определение Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2009, вынесенное судьей Китовой А.Г. по делу N А40-138/09ип-97 по заявлению Фонда правовых исследований Российской правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации к индивидуальному предпринимателю Соловьеву Филиппу Анатольевичу (в лице правопреемников Бабанина А.С., Соловьевой М.Ф., Соловьева Б.Ф)

об обращении взыскания на имущество должника

в судебное заседание не явились представители заявителя, должника, судебного пристава-исполнителя, УФРС по Москве, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Фонд правовых исследований Российской правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации (далее - ФПИ РПА МЮ РФ) обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к индивидуальному предпринимателю Соловьеву Филиппу Анатольевичу (в лице правопреемников Бабанина А.С., Соловьевой М.Ф., Соловьева Б.Ф) об обращении взыскания на имущество должника - жилое помещение (квартира) площадью 134,9 кв.м по адресу: г.Москва, Сумской пр-д, д.19, кв.75, находящегося у другого лица - Соловьевой Алевтины Петровны.

Требования предъявлены со ссылкой на статью 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статью 77 Федерального закона "Об исполнительном производстве" и мотивированны тем, что у Соловьевой А.П. находится имущество, принадлежащее должнику.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2009 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции от 30.03.2009 отменить, заявление ФПИ РПА МЮ РФ удовлетворить.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, судебного пристава-исполнителя и УФРС по Москве, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции определения проверены в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, считает, что определение суда подлежит отмене, а заявление направлению в суд первой инстанции для нового рассмотрения по существу, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, определением от 09.02.2009 судебное заседание по рассмотрению заявления ФПИ РПА МЮ РФ было отложено на 23 марта 2009 года, о чем суд известил лиц, участвующих в деле (л.д. 46-51, 54, 57).

В материалах дела имеется протокол судебного заседания от 23.03.2009 (л.д.68), согласно которому суд рассмотрел заявление ФПИ РПА МЮ РФ по существу, вынес и объявил определение.

Вместе с тем определение суда от 23 марта 2009 года в материалах дела отсутствует, однако имеется определение от 30.03.2009.

В свою очередь, обращаясь в суд с апелляционной жалобой, заявитель прикладывает копию определения суда от 23.03.2009.

Согласно статье 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции ведется протокол.

Однако протокол судебного заседания, в котором суд принял определение от 30.03.2009, в материалах дела отсутствует.

Применительно к статье 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрение заявления об обращении взыскания на имущество должника, находящееся у третьих лиц, суд выносит определение в виде отдельного судебного акта.

В этой связи суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение от 30.03.2009 принято судом с нарушением положений статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а именно, без извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания о рассмотрении заявления 30.03.2009, вне судебного заседания, поскольку протокол судебного заседания 30.03.2009 не оформлялся.

Кроме того, определение от 23.03.2009, копия которого приложена заявителем к апелляционной жалобе, которое было бы подписано судьей, в материалах дела отсутствует. Сведений о том, что судебное заседание 23.03.2009 было отложено или в нем был объявлен перерыв на 30.03.2009, протокол от 23.03.2009 не содержит.

В силу части 3 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены определения арбитражного суда, если это нарушение привело или могло привести к вынесению неправильного определения.

При этом суд апелляционной инстанции не усматривает возможности повторно рассмотреть данное дело, поскольку отсутствует судебный акт суда первой инстанции, которым данное заявление по существу было рассмотрено (пункт 36 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

На основании изложенного определение от 30.03.2009 подлежит отмене с направлением вопроса на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Руководствуясь статьями 266-268, 271, пунктом 2 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2009 по делу N А40-138/00ип-97 отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.В.Краснова

Судьи

М.Д.Ядренцева О.В.Савенков