Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2009 г. N 09АП-9804/2009

г. Москва

26 июня 2009 г.

Дело N А40-91922/08-90-481

Резолютивная часть постановления объявлена 22.06.2009.

Постановление в полном объеме изготовлено 26.06.2009

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Катунова В.И. ,

судей Птанской Е.А., Яремчук Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Прибытковым Д.П.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 43 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.04.2009 по делу N А40-91922/08-90-481, принятое судьей Петровым И.О.

по иску закрытого акционерного общества "Лираль - Лоджистик" к Инспекции Федеральной налоговой службы N 43 по г. Москве о признании частично недействительным решения налогового органа,

при участии:

от истца (заявителя): Черенкова З.Г. по доверенности от 11.12.2009 N 49, паспорт 6105 299313 выдан 13.01.2006;

от ответчика (заинтересованного лица): не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.04.2009 удовлетворено заявление закрытого акционерного общества "Лираль - Лоджистик" (далее - заявитель).

Признано недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы N 43 по г. Москве (далее - заинтересованное лицо) от 23.01.2007 N 03/02/24 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части пунктов 2 - 5 резолютивной части.

Суд первой инстанции признал право заявителя на применение налоговой ставки 5% при удержании налога на прибыль с доходов компании "NICKACO TRADIND CO. LIMITED", соответственно, признано незаконным доначисление по налоговой ставке 15 % налога на доход иностранной компании за 1 полугодие 2007 (п. 2). Также признаны незаконным включение требования об уплате недоимки и пени по налогу на прибыль в резолютивную часть оспариваемого решения (п. 3 и 4) и необходимость внесения исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета (п. 5).

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить судебное решение, в связи с нарушением норм материального права (ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

В апелляционной жалобе указывает, что в отсутствие подтверждения нахождения компании "NICKACO TRADIND CO. LIMITED" в республике Кипр на момент выплаты дивидендов, заявитель должен был произвести налогообложение выплачиваемых дивидендов по ставке, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации (15%). Настаивает на том, что государственная пошлина по иску неправомерно взыскана в пользу заявителя с заинтересованного лица, поскольку государственные органы в силу подпункта 1.1 пункта 1 ст. 333.37 Налогового кодекса РФ освобождены от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах.

Заявитель по делу представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против доводов жалобы, просит оставить ее без удовлетворения.

Рассмотрев дело в отсутствие представителя заинтересованного лица в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ, выслушав объяснения представителя заявителя, просившего оставить решение без изменения, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что судебное решение подлежит отмене в части взыскания в пользу заявителя с заинтересованного лица государственной пошлины по иску.

Следует признать, что государственная пошлина по иску в сумме 2 000 руб. неправомерно взыскана в пользу заявителя с заинтересованного лица, поскольку в силу подпункта 1.1 пункта 1 ст. 333.37 Налогового кодекса РФ от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, освобождаются государственные органы, органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков (пп. 1.1 введен Федеральным законом от 25.12.2008 N 281 - ФЗ)

В остальной части оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного решения не имеется.

Судом первой инстанции правильно применены нормы материального права, полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, дана правильная оценка представленным доказательствам и установлены обстоятельства, имеющие значение для дела.

Как видно из материалов дела, на основании решения акционера заявитель выплатил компании "NICKACO TRADIND CO. LIMITED" 30 400 000 руб.

Налог на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российской организации в размере 1 600 000 руб. был удержан заявителем по ставке 5%.

В соответствии со ст. 310 Налогового кодекса РФ, в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса.

В соответствии со ст. 312 Налогового кодекса РФ, при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 настоящей статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Поскольку компания "NICKACO TRADIND CO. LIMITED" прямо вложила в капитал заявителя сумму, превышающую 100 000 долларов США, то в соответствии с Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" от 05.12.1998 к ней применяется налоговая ставка 5 % по налогу на прибыль, полученную в виде дивидендов.

Следует признать, что заявитель в соответствии с требованием нормы п.3 ст. 310 Налогового кодекса РФ на момент удержания налога обладал подтверждением постоянного местонахождения компании "NICKACO TRADIND CO. LIMITED" в Республике Кипр, о чем свидетельствуют апостилированные и переведенные на русский язык свидетельства от 2004 - от 28.09.2006 годов.

Позднее у компании "NICKACO TRADIND CO. LIMITED" были запрошены свидетельства от 17.08.2007 и от 13.09.2007, в связи с чем опровергается предположение заинтересованного лица о том, что после 28.09.2006 данная компания могла быть ликвидирована.

Следует признать, что Налоговый кодекс РФ требует наличие у организации, применяющей пониженную ставку налогообложения, данных документов, однако не устанавливает срок, в течение которого данные документы действительны.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно признал право заявителя на применение налоговой ставки 5% при удержании налога на прибыль с доходов компании "NICKACO TRADIND CO. LIMITED", соответственно, признано незаконным доначисление по налоговой ставке 15 % налога на доход иностранной компании за 1 полугодие 2007 (п. 2).

Обоснованно также судом признано незаконным включение требования об уплате недоимки и пени по налогу на прибыль в резолютивную часть решения, вынесенного по итогам камеральной проверки декларации (расчета) "Налоговый расчет (информация) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов" за 1 полугодие 2007, т.к. речь идет о совершенно разных налогах, у которых разный налоговый период, а камеральная проверка может проводиться только по одной декларации (расчету).

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что судебное решение в указанной части принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для его отмены не имеется.

Госпошлина по апелляционной жалобе распределяется в соответствии со ст. 110 АПК РФ, с учетом того, что налоговый орган освобожден от ее уплаты.

На основании изложенного и ст. ст. 137, 310, 312, 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, п.4 ч.1 ст. 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.04.2009 по делу N А40-91922/08-90-481 в части взыскания с Инспекции Федеральной налоговой службы N 43 по г. Москве в пользу Закрытого акционерного общества "Лираль - Лоджистик" государственной пошлины по иску в сумме 2 000 руб. отменить.

Возвратить Закрытому акционерному обществу "Лираль - Лоджистик" из федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 2 000 руб., уплаченную по платежному поручению N 448 от 11.12.2008.

В остальной части решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.04.2009 по делу N А40-91922/08-90-481 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 43 по г. Москве - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

В.И. Катунов

Судьи

Е.А.Птанская Л.А. Яремчук