Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2009 г. N 09АП-2662/2009, N 09АП-10493/2008

город Москва

дело N А40-56211/08-143-217

30.06.2009

N 09АП-10493/2008-АК

резолютивная часть постановления оглашена 29.06.2009.

постановление изготовлено в полном объеме 30.06.2009

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Т. Марковой,

судей В.Я. Голобородько, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколиной М.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по г. Москве, Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы N 13 по Московской области

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.12.2008

по делу N А40-56211/08-143-217, принятое судьей О.В. Цукановой,

по заявлению ООО "Делер нэйчрэл фуд энд бевэридж ингредиентс"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по г. Москве, Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы N 13 по Московской области

о признании частично недействительными решений, обязании возместить сумму НДС путем зачета;

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Ревунова А.В. по доверенности N 04с-Д-09 от 14.01.2009;

от заинтересованных лиц - от ИФНС России N 4 по г.Москве - Странцевой А.О. по доверенности N 05-24/73036 от 13.08.2008; от МИФНС России N 13 по Московской области - Власов В.Л. по доверенности N04-06/0415 от 04.04.2008;

установил: постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 21.05.2009 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2009 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Общество с ограниченной ответственностью "Делер нэйчрэл фуд энд бевэридж ингредиентс" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по г. Москве и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 13 по Московской области о признании частично недействительными решение от 15.08.2008 N 16/2019 о возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению (пункт 2 резолютивной части), решение N 16/2020 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения (пункт 2 резолютивной части), обязании Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N 13 по Московской области возместить сумму налога на добавленную стоимость путем зачета в размере 5.676.050 руб. 32 коп. (с учетом уточнения требований в порядке, предусмотренном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве второго заинтересованного лица привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России N 13 по Московской области.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.12.2008 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованные лица обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение суда отменить, в удовлетворении заявленных обществом требований отказать, указывая на то, что представленные документы свидетельствуют о недостоверности представленных обществом в обоснование правомерности налоговых вычетов документов, отсутствии должной осмотрительности в выборе партнера, наличии схемы, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды, а также приводится довод о том, что в рамках другого арбитражного дела судом опрошен в качестве свидетеля Коротков Р.В., числящийся генеральным директором ООО "Ремстройпроект", который отрицает свое участие в деятельности общества.

Представитель заявителя в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, 12.02.2008 обществом в ИФНС России N 4 по г. Москве представлена уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2007, согласно которой сумма налога на добавленную стоимость, начисленная к возмещению за декабрь 2007, составила 11.445.714 руб.

По результатам проведения камеральной налоговой проверки инспекцией приняты решение от 15.08.2008 N 16/2019 о возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, решение N 16/2020 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением от 15.08.2008 N 16/2019 обществу решено возместить налог на добавленную стоимость в сумме 5.769.663 руб. 68 коп., отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 5.676.050 руб. 32 коп.

Решением от 15.08.2008 N 16/2020 на основании п. 1 ст. 109 Налогового кодекса Российской Федерации, отказано в привлечении к налоговой ответственности, предложено уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах налог на добавленную стоимость за декабрь 2007 в сумме 5.676.050 руб. 32 коп., внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Основанием для отказа в применении налоговых вычетов, по налогу на добавленную стоимость в сумме 5.676.050 руб. 32 коп. явилось не подтверждение финансово-хозяйственных взаимоотношений общества с ООО "Ремстройпроект"

Из материалов дела следует, между обществом и ООО "Ремстройпроект" (подрядчик) заключен договор N 5 от 27.04.2004 в соответствии с которым, подрядчиком приняты обязательства по исполнению проектных, общестроительных, монтажных, земляных, отделочных работ на объекте заказчика по адресу: Московская область, город Лобня, улица Краснополянская (том 1 л.д. 31 - 49).

Условия договора подрядчиком выполнены, заявителем приняты и оплачены проектные работы; общестроительные работы; работы по благоустройству территории; работы по устройству плинтусов, порожков; работы по расширению "утилита"; работы по АБК, энергоблоку, установке противопожарных дверей; предоставление услуг арендованного автокрана; работы по укладке плитки; работы по отделке фасада; работы по монтажу конструкций работы по устройству подпорной стенки; отделочные работы; работы по замене анизотропных грунтов.

ООО "Ремстройпроект" оказаны заявителю услуги на общую сумму 37.209.663 руб. 28 коп., в том числе НДС - 5.676.050 руб. 32 коп., о чем свидетельствуют дополнительные соглашения к договору N 5 от 27.04.2004, сметные расчеты, справки о стоимости выполненных работ и произведенных затрат по форме КС-3, акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, счета-фактуры, счета, платежные поручения (том 1 л.д. 40 - 139, том 2 л.д. 1 - 133).

В апелляционных жалобах инспекции указывают на то, что первичные документы от имени ООО "Ремстройпроект" подписаны неустановленным лицом, в ходе проведения камеральной налоговой проверки установлено, что ООО "Ремстройпроект" последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена в налоговый орган по месту учета за 3 квартал 2007, должностные лица организации находятся в розыске, в связи с чем, провести встречную проверку не представляется возможным, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц генеральным директором и учредителем ООО "Ремстройпроект" является Коротков Р.В.

Проверяя законность решения налогового органа в части, связанной с недобросовестностью контрагента заявителя ООО "Ремстройпроект", суд первой инстанции исходил из недоказанности налоговым органом получения заявителем необоснованной налоговой выгоды.

При этом судом дана оценка представленным налоговым органом объяснений Короткова Р.В. от 15.08.2007, показавшего о своей непричастности к деятельности контрагента ООО "Ремстройпроект", отрицавшего подписание каких-либо финансово-хозяйственных документов от имени этой организации.

Данные объяснения судом не приняты в связи с отсутствием отметки о предупреждении свидетеля Короткова Р.В. об ответственности за отказ от дачи показаний, дачу заведомо ложных показаний, которая предусмотрена действующим законодательством.

Вместе с тем, судом предприняты меры для получения свидетельских показаний посредством направления Арбитражному суду Владимирской области судебного поручения о вызове и допросе в качестве свидетеля учредителя и генерального директора ООО "Ремстройпроект" Короткова Р.В., которое определением Арбитражного суда Владимирской области от 25.11.2008 оставлено без исполнения (том 3 л.д. 90).

Налоговым органом в обоснование своей позиции в подтверждение доводов о фиктивности хозяйственных операций представлена копия протокола N 148 допроса в порядке ст. 90 Налогового кодекса Российской Федерации свидетеля Короткова Р.В. от 05.02.2009 (том 9 л.д. 96 - 98).

По делу N А40-88587/08-33-448 судом в качестве свидетеля вызван Коротков Р.В. для проверки данных, содержащихся в его объяснениях.

Однозначные показания свидетеля Короткова Р.В. о непричастности к деятельности организации - ООО "Ремстройпроект" и не подписании документов, подтверждающих хозяйственные операции, не опровергает довод инспекции о недостоверности этих документов и лишении их юридической силы.

В соответствии с главой 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации свидетельские показания являются доказательством по делу.

Согласно ч. 2, ч. 4 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Предпринимательская деятельность предполагает осуществление налогоплательщиком своих прав добросовестно, и, осуществляя расчеты с организацией, налогоплательщик обязан проявить должную осмотрительность при выборе контрагента.

Общество не проявило достаточной осмотрительности, поскольку не удостоверилось в наличии надлежащих полномочий у лица, действовавшего от имени контрагента, не идентифицировало лицо, подписывавшее документы от имени руководителя.

Принимая договоры, акты приема выполненных работ, счета-фактуры от ООО "Ремстройпроект", которые подписаны неустановленным лицом, заявитель, зная о том, что счета-фактуры будут основанием для применения налоговых вычетов, должен удостовериться в их подлинности (достоверности).

В случае недобросовестности контрагента организация несет определенный риск не только по исполнению гражданско-правовых договоров, но и в рамках налоговых правоотношений, поскольку в силу требований законодательства о налогах и сборах она лишается возможности произвести налоговые вычеты либо воспользоваться льготным порядком исчисления налогооблагаемой базы ввиду отсутствия надлежаще оформленных первичных бухгалтерских документов.

При таких обстоятельствах, представленные налогоплательщиком документы не отвечают установленным требованиям и содержат недостоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает правовые последствия в соответствии с положениями ст. ст. 169, 171, 172, 252 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 267, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.12.2008 по делу N А40-56211/08-143-217 отменить.

Отказать ООО "Делер нэйчрэл фуд энд бевэридж ингредиентс" в удовлетворении требований о признании частично недействительными решение N 16/2019 от 15.08.2008, решение N 16/2020 от 15.08.2008 и возмещении НДС путем зачета в размере 5.676.050 руб. 32 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Т.Т. Маркова

Судьи

Е.А. Солопова В.Я. Голобородько