Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2009 г. N 09АП-8826/2009

город Москва

Дело N А40-70741/08-130-574

03 июля 2009 г.

N 09АП-8826/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Свиридова В.А.,

судей: Веклича Б.С., Москвиной Л.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кальщиковой А.П.

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС N 49 по г.Москве на решение Арбитражного суда города Москвы от 27 марта 2008 г. по делу N А40-70741/08-130-574 судьи Барыкина С.П.

по заявлению ООО "СОФТ Маркет"

к Межрайонной ИФНС N 49 по г.Москве

о признании незаконным предписания

при участии:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: Мешкова Н.М. по дов. от 11.01.2009г.;

УСТАНОВИЛ:

ООО "СОФТ Маркет" (далее общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным предписания Межрайонной ИФНС N 49 по г.Москве (далее налоговый орган) от 26.08.2008г. N 25 о немедленном прекращении деятельности организатора азартных игр ООО "Софт Маркет".

Решением от 27.03.2008г. суд первой инстанции удовлетворил заявленные обществом требования, мотивировав свои выводы тем, что стоимость чистых активов общества соответствует положениям Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее Федеральный закон).

Налоговый орган не согласился с решением суда, и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Считает, что общество в июле не обладало правом на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, так как не соответствует Федеральному закону. Указал, что предписание соответствует требованиям Федерального закона.

Отзыв на апелляционную жалобу заявителем не представлен.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В судебное заседание не явился представитель заявителя, суд располагает доказательствами его надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК РФ.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст. 266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, выслушав доводы ответчика, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, считает, что решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Апелляционный суд достоверно установил, что общество обратилось в арбитражный суд в срок, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ.

В силу ч.1 ст.198 АПК РФ организации, иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений государственных и иных органов, если полагают, что такие акты, решения не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления указанной деятельности.

Как следует из материалов дела, По результатам налоговой проверки проводимой МИФНС N 49 в отношении организатора азартных игр - ООО "СОФТ Маркет" был составлен акт проверки от 04 июня 2008 г. которым установлено, что указанное общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр на основании лицензии от 11 мая 2004 г. в игорных заведениях расположенных последующим адресам:

- зал игровых автоматов, г.Москва, Щелковское ш., д.89\2;

- зал игровых автоматов, г.Москва, Измайловская пл. д.8;

- зал игровых автоматов, г.Москва, ул. Б. Академическая, д. 73 стр.1;

- зал игровых автоматов, г.Москва, Соболевский пр-д, 22.

Стоимость чистых активов ООО "Софт Маркет" по состоянию на 01.04.2008г.

по данным налоговой проверки 10 471 тыс. рублей.

На основании вышеназванного акта было составлено предписание N 25 от 26 августа 2008 г. в котором указано: ООО "СОФТ Маркет" немедленно прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр, а также подать заявление о регистрации изменений количества объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, в связи с тем, что стоимость чистых активов организатора азартных игр в залах игровых автоматов менее 600 млн.руб.

Полагая, что у налогового органа отсутствовали основания для принятия оспариваемого предписания, заявитель оспорил его в суде.

Согласно ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании решение и действий (бездействия) государственных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого решения, действия (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативно-правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа и лица, которые приняли оспариваемое решение, совершили оспариваемое бездействие, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемое решение, бездействие права и законные интересы заявителя.

В соответствии с п.п.1 п.6 ст.6 Федерального закона стоимость чистых активов организатора азартных игр в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр не может быть менее 600 миллионов рублей - для организаторов азартных игр в казино и залах игровых автоматов;

Суд установил, что в 2007 г. заявитель заключил ряд договоров купли-продажи с ООО "Лианы" игровых автоматов в количестве 3 010 штук, рыночная стоимость которых, согласно отчета независимого оценщика, по состоянию на 15.06.2007г. составляла 612 900 000 руб.

Расчет чистых активов общества на 30.06.2008г. составлял 602 877 000 руб., что превышает установленный Федеральным законом минимального предела для организаторов азартных игр.

15.06.2007г. единственным участником заявителя Тюковым С.И. принято решение об увеличении уставного капитала до 612 900 000 руб. за счет стоимости приобретенных игровых автоматов.

Факт увеличения стоимости чистых активов заявителя, подтвержден балансами общества за 2007-2008 г.г.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал вывод о том, что оспариваемое предписание не соответствует требованиям Федерального закона и нарушает права заявителя на осуществление деятельности по организации азартных игр.

Между тем судом первой инстанции не было учтено следующее.

В соответствии со ст.20 Федерального закона, упомянутый закон вступил в силу с 01.01.2007г., за исключением п.1 ст.17, статей 18 и 19, вступающих в силу в иные сроки.

Из материалов дела видно, что решение об увеличении уставного капитала общества было принято 15.06.2007г., а игровые автоматы были приобретены 17.01.2007г.

Таким образом, на 01.01.2007г. общество не имело необходимую стоимость чистых активов установленную Федеральным законом.

В силу ст.5 Федерального закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

В соответствии с ч.3 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах апелляционный суд делает вывод, о правомерности оспариваемого предписания, поскольку общество не могло осуществлять деятельности по организации и проведению азартных игр, так как на 01.01.2007г. стоимость чистых активов общества не соответствовала требованиям Федерального закона.

В связи с изложенным, решение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2009г. подлежит отмене ввиду неправильного применения норм материального права. При этом суд апелляционной инстанции полагает возможным принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266-269, 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2009г. по делу N А40-70741/08-130-574 отменить.

В удовлетворении требований ООО "СОФТ Маркет" о признании недействительным предписания МИФНС России N 49 от 26.08.2008г. "О немедленном прекращении деятельности организатора азартных игр ООО "СОФТ Маркет" ИНН/КПП 7704507470/774901001 отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

В.А.Свиридов

Судьи

Б.С.Веклич Л.А.Москвина