Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2009 г. N 09АП-10007/2009

Москва

Дело N А40-14569/09-48-87

24 июля 2009 г.

N 09АП-10007/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 24 июля 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Чепик О.Б.

Судей: Банина И.Н., Жукова Б.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мункожаргаловой Ю.Б., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "КД авиа" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 апреля 2009 г. по делу N А40-14569/09-48-87, принятое единолично судьей Бурмаковым И.Ю., по иску ЗАО "ПИОГЛОБАЛ Эссет Менеджмент"

к ОАО "КД авиа", ООО "КД авиа-Финансы"

о взыскании 150.824.901 руб. 07 коп.

при участии в судебном заседании:

представителя истца - Васюхиной Т.А., по дов. от 03.07.2009г.

представители ответчиков не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ

Закрытое акционерное общество "ПИОГЛОБАЛ Эссет Менеджмент" (ЗАО) обратилось в Арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "КД авиа-Финансы" (ООО), открытому акционерному обществу "КД авиа" (ОАО) о взыскании солидарно с ответчиков номинальной стоимости 139 505 штук неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01, выпущенных ООО "КД авиа- Финансы", государственный регистрационный номер выпуска 4-01-36233-R, в размере- 139.505.000 рублей, накопленный купонный доход за период с 23.10.2008 по 31.01.2009- 6.948.744 рублей 05 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами на 31.01.2009- 4.371.157 рублей 02 копеек.

Истец просил начислить проценты за пользование чужими денежными средствами с 01.02.2009г. по день фактического исполнения и купонный доход с 01.02.2009г. по дату исполнения обязательств, но не более чем по 21.04.2009г.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 23 апреля 2009 года по делу N А40-14569/09-48-87 исковые требования удовлетворены частично: с ООО "КД авиа-Финансы" и ОАО "КД авиа" солидарно взысканы в пользу ЗАО "ПИОГЛОБАЛ Эссет Менеджмент" номинальная стоимость облигаций в размере 139.505.000 руб., накопленный купонный доход - 6.948.744 руб. 05 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами - 4.371.157 руб. 02 коп., а также расходы по уплате госпошлины - 100.000 руб. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, ОАО "КД авиа" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить.

В апелляционной жалобе ответчик сослался на то, что не был надлежащим образом извещен о дате, месте и времени судебного заседания.

В судебное заседание не явились представители ответчиков, в отношении которых у суда имеются доказательства их надлежащего уведомления о дате, времени и месте проведения судебного разбирательства.

Учитывая данное обстоятельство, судебное разбирательство проводится в порядке ст.ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в отсутствие надлежащим обращом уведомленных представителей ответчиков.

Представитель истца возражала против доводов апелляционной жалобы, просила суд оставить решение арбитражного суда без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение представителя истца, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд полагает, что отсутствуют основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы от 23.04.2009г. по делу N А40-14569/09-48-87, учитывая нижеследующее.

Как следует из материалов дела, истец является владельцем 139 505 штук облигаций, что подтверждается представленными выпиской и справкой о движении по счету депо.

Поручителем по облигационному займу выступило ОАО "КД авиа", что подтверждается п.12.2 Решения о выпуске ценных бумаг от 27.02.2007 (государственный регистрационный номер 4-01-36233-R), а также п.п. "Ж" п. 9.1.2. Проспекта эмиссии ценных бумаг.

Согласно п. 12.2. Решения о выпуске ценных бумаг ответчики несут солидарную ответственность перед владельцами облигаций в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ООО "КД авиа-Финансы" обязательств по облигациям.

Согласно п.п.3 п.7 Решения о выпуске ценных бумаг владелец облигации имеет право требовать приобретения Эмитентом всех или части принадлежащих ему облигаций в случаях и в порядке, предусмотренном п. 10 настоящего Решения о выпуске ценных бумаг и пп. "г" п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

Пунктом 10 Решения о выпуске ценных бумаг предусмотрено, что ООО "КД авиа-Финансы" безотзывно обязуется приобрести облигации в количестве до одного миллиона штук включительно по требованиям, заявленным их владельцами, в случаях, когда определяемая ООО "КД авиа-Финансы" в соответствии с п. 9.3 настоящего Решения о выпуске ценных бумаг ставка (ставки) купона (купонов) или порядок ее (их) определения устанавливаются ООО "КД авиа-Финансы" после государственной регистрации Отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Отчет был зарегистрирован ФСФР России 22.05.2007 N 07-1070/пз-и. Предъявление требований владельцами облигаций ООО "КД авиа-Финансы" осуществляется в течение последних семи календарных дней купонного периода, предшествующего купонному периоду, ставка по которому определяется ООО "КД авиа-Финансы" в соответствии с подпунктами В) - Д) п. 9.3 Решения о выпуске ценных бумаг.

Согласно публичной оферте ООО "КД авиа-Финансы" от 10 апреля 2008 года, раскрытой ООО "КД авиа-Финансы" на сайте www.kdavia.ru, www.e-disclosure.ru ООО "КД авиа-Финансы" обязался приобрести облигации по цене 100% от номинальной стоимости в пятый рабочий день четвертого купонного периода, по требованию, заявленному их законными владельцами в течение последних семи календарных дней третьего купонного периода по облигациям.

Таким образом, обязательство ООО "КД авиа-Финансы" по приобретению облигаций по требованию истца, заявленное в установленный срок, должно было быть исполнено 28 октября 2008 года.

В установленные Решением о выпуске ценных бумаг сроки истцом было направлено уведомление о намерении продать облигации, которое осталось без удовлетворения.

Неисполнение 28 октября 2008 года ООО "КД авиа-Финансы" своих обязательств по приобретению облигаций, а также обязательств по уплате накопленного купонного дохода, явилось существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолтом) согласно п.9.7 Решения о выпуске ценных бумаг.

Указанное подтверждается сообщением о существенном факте "Сведения о сроках исполнения обязательств Эмитента перед владельцами ценных бумаг" от 28 октября 2008 года, раскрытом ООО "КД авиа-Финансы" на сайтах www.kdavia.ru и www.e-disclosure.ru.

Как установлено материалами дела, истцом было также направлено требование к поручителю - ОАО "КД авиа" с требованием исполнить обязательство по уплате номинальной стоимости облигаций, а также уплате накопленного купонного дохода и процентов за несвоевременное исполнение эмитентом обязательств по Облигациям.

Согласно п.п. 3.6. п.З. Решения о выпуске ценных бумаг поручитель - ОАО "КД авиа" перечисляет причитающиеся владельцу-истцу суммы выплат по облигациям не позднее десяти рабочих дней со дня получения от владельца-истца требования и иных оформленных в соответствии с требованиями оферты.

Доказательств исполнения обязательств ответчиками не представлено.

В соответствии со статьей 363 Гражданского кодекса РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Согласно ст. 323 Гражданского кодекса РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства дела, а также в силу ст.ст. 363, 810, 811, 816, 1005 ГК РФ и ст. 26, 27.4 ФЗ "О рынке ценных бумаг", судебная коллегия считает обоснованным вывод суда первой инстанции о взыскании с ответчиков номинальной стоимости облигаций в размере 139.505.000 руб. и накопленного купонного дохода - 6.948.744 руб. 05 коп.

В соответствии с нормами ст. 395 Гражданского кодекса РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Согласно расчету истца сумма начисленных процентов за период с 11.11.2008 по 31.01.2009 составила 4 371 157 руб. 02 коп.

По мнению судебной коллегии Девятого арбитражного апелляционного суда, арбитражный суд первой инстанции правомерно посчитал не подлежащими удовлетворению исковые требования в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами с 01.02.2009г. по день фактического исполнения и купонного дохода с 01.02.2009г. по дату исполнения обязательств, поскольку истцом не представлен расчет процентов.

Довод апелляционной жалобы о том, что ответчик не был надлежащим образом извещен о дате, месте и времени судебного заседания, апелляционным судом признается необоснованным. В материалах дела имеется уведомление, возвращенное от ответчика с отметкой о вручении (т.3 л.д.124), которое в силу ст.ст.123, 124 Арбитражного процессуального кодекса РФ является доказательством надлежащего извещения ответчика о дате, времени и месте проведеняи судебного разбирательства.

Таким образом, арбитражным судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права.

Учитывая вышеназванные обстоятельства, арбитражный апелляционный суд считает, что оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного решения арбитражного суда первой инстанции, по настоящему делу не имеется.

Кроме того, с ОАО "КД авиа", в соответствии с п.12 ч. 1 ст. 333.21 НК РФ следует взыскать в доход федерального бюджета государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 1.000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266, 268, п. 1 ст. 269, ст. 270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 23 апреля 2009 года по делу N А40-14569/09-48-87 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "КД авиа" - без удовлетворения.

Взыскать с ОАО "КД авиа" в доход федерального бюджета государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 1.000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

О.Б. Чепик

Судьи

И.Н. Банин Б.Н. Жуков