Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2009 г. N 09АП-11537/2009, N 09АП-11793/2009

г.Москва

Дело N А40-37479/09-154-113

29 июля 2009 г.

N 09АП-11793/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 27.07.2009.

Постановление изготовлено в полном объеме 29.07.2009

Дело N А40-37479/09-154-113

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Веклича Б.С.

Судей: Москвиной Л.А., Якутова Э.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Коваленко В.В.,

при участии:

от заявителя прокурор отдела прокуратуры г.Москвы Григорьева Е.А. удостоверение

ТОN 075483;

от заинтересованного лица: не явился, извещен.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Шарьинского межрайонного прокурора Костромской области

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 18.05.2009 по делу N А40-37479/09-154-113, судьи Локайчук Т.М.

по заявлению Шарьинского межрайонного прокурора Костромской области

к ООО "Росар"

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 18.05.2009, принятым по данному делу, удовлетворено заявление Шарьинского межрайонного прокурора Костромской области о привлечении ООО "Росар" к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ. Административное наказание назначено судом в виде штрафа в размере 50 000 руб.

При этом суд исходил из наличия в действиях ООО "Росар" состава вмененного административного правонарушения, выразившегося в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов без получения специального разрешения (лицензии). Процедуру привлечения к ответственности суд посчитал соблюденным, а срок давности привлечения к ответственности - не нарушенным.

Заявитель не согласился с решением суда первой инстанции и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит изменить обжалуемый судебный акт, разрешив вопрос о передаче на уничтожение изъятых по делу об административном правонарушении вещах (игровых автоматов).

В судебное заседание не явился представитель заинтересованного лица. Располагая доказательствами надлежащего извещения его о месте и времени рассмотрения дела, при отсутствии возражений заявителя, суд рассмотрел дело в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ.

Проверив в соответствии со ст.ст.266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, заслушав представителя заявителя, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Шарьинской межрайонной прокуратурой совместно с сотрудниками налоговых органов и органов внутренних дел 16.03.2009 проведена проверка лотерейного клуба "Шанс", расположенного по адресу: г.Шарья Костромской обл., Привокзальная площадь, принадлежащего ООО "Росар".

По результатам проверки возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.14.1 КоАП РФ (осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), в процессе производства которого произведено изъятие 16 игровых автоматов, являвшихся предметами совершения правонарушения. Изъятые предметы приняты прокуратурой на ответственное хранение.

На основании ч.1 ст.23.1 КоАП РФ прокуратура обратилась в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции при рассмотрении дела правильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованы представленные доказательства, правильно применены нормы КоАП РФ, с учетом требований ч.6 ст.205 АПК РФ.

Судом по имеющимся в деле доказательствам правильно установлено, что ООО "Росар" под видом реализации лотерейных билетов Всероссийской негосударственной бестиражной денежно-вещевой лотереи "Алладин" осуществляло организацию и проведение азартных игр с использованием игровых автоматов при отсутствии соответствующей лицензии, обязательное наличие которой предусмотрено пп.77 п.1 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128 ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Также обоснованными являются выводы суда о соблюдении при производстве по делу об административном правонарушении установленного КоАП РФ процессуального порядка привлечения к административной ответственности.

При проверке принятого по делу решения суд апелляционной инстанции не установил наличие оснований для отмены судебного акта.

Между тем, суд апелляционной инстанции считает, что в нарушение положений ст.29.10 КоАП судом первой инстанции не разрешен вопрос об изъятых игровых автоматах.

В соответствии с ч.3 ст.29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия. При этом вещи и документы, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу, а вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

В п.15.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 разъяснено, что в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами только если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте.

В силу требований п.2 ст.129 Гражданского кодекса РФ виды объектов гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота), должны быть прямо указаны в законе.

В рассматриваемом случае заявитель не указал, в каком законе прямо указано, что изъятые у ООО "Росар" вещи (игровые автоматы) являются объектами, изъятыми из оборота, доказательств контрафактности изъятых вещей не представил.

При указанных обстоятельствах учитывая, что отсутствуют основания для направления изъятых вещей на уничтожение, данные вещи подлежат возвращению владельцу.

Руководствуясь ст.ст.266, 267, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 18.05.2009 по делу N А40-37479/09-154-113 изменить.

Дополнить резолютивную часть решения суда о 18.05.2009 по делу N А40-37479/09-154-113 абзацем следующего содержания: "Возвратить ООО "Росар" предметы, изъятые по делу об административном правонарушении, о привлечении ООО "Росар" к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ согласно протоколу изъятия от 16.03.2009г.".

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Б.С. Веклич

Судьи

Л.А. Москвина Э.В. Якутов