Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2009 г. N 09АП-11386/2009

Город Москва

10 августа 2009 г.

Дело N А40-25242/08-151-69

Резолютивная часть постановления объявлена 03 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 августа 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Л.Г. Яковлевой

судей П.В. Румянцева, М.с. Сафроновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Коммунально-строительное управление Мосметростроя"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2009

по делу N А40-25242/08-151-69, принятое судьей Чекмаревым Г.С.

по заявлению ЗАО "Коммунально-строительное управление Мосметростроя"

к ИФНС России N 10 по г. Москве

о признании незаконными зачеты

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Евсеева М.Л. по дов. от 30.07.2009

от заинтересованного лица - Звягина А.С. по дов. от 23.03.2009 N 05юр-26

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Коммунально-строительное управление Мосметростроя" (далее - общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 10 по г. Москве (далее - инспекция, заинтересованное лицо, налоговый орган) о признании незаконными зачетов: от 11.03.2008 зачет-возврат налога на сумму 1 339 975,21 руб., от 11.03.2008 зачет-возврат налога на сумму 455 419,98 руб., от 11.03.2008 зачет-возврат налога на сумму 145 895,81 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 534 397,17 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 3 949,17 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 447 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 5,19 руб., признании незаконным действия инспекции по осуществлению зачета излишне уплаченного налога на прибыль в федеральный бюджет, осуществленного инспекцией записью по лицевому счету общества 20.02.2008 зачета налога в ДП на сумму 61 808 руб.

В судебном заседании общество просило прекратить производство по делу в части требований об оспаривании зачетов: от 11.03.2008 зачет-возврат налога на сумму 1 339 975,21 руб., от 11.03.2008 зачет-возврат налога на сумму 455 419,98 руб., от 11.03.2008 зачет-возврат налога на сумму 145 895,81 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 534 397,17 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 3 949,17 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 447 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 5,19 руб. в связи с тем, что указанные зачеты признаны недействительными при рассмотрении дела N А40-33181/08-115-81.

Решением суда от 28.04.2009 в удовлетворении заявленных требований в части признания незаконным действия инспекции по осуществлению зачета излишне уплаченного налога на прибыль в федеральный бюджет, осуществленного инспекцией записью по лицевому счету общества 20.02.2008 зачета налога в ДП на сумму 61 808 руб. отказано; производство по иску о признании незаконными зачетов: от 11.03.2008 зачет-возврат налога на сумму 1 339 975,21 руб., от 11.03.2008 зачет-возврат налога на сумму 455 419,98 руб., от 11.03.2008 зачет-возврат налога на сумму 145 895,81 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 534 397,17 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 3 949,17 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 447 руб., от 11.03.2008 зачет переплаты в недоимку на сумму 5,19 руб. прекращено.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда в части отказа в удовлетворении требований отменить, удовлетворить заявленные требования, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального и процессуального права.

Заинтересованное лицо представило отзыв на апелляционную жалобу и письменные пояснения, в которых, не соглашаясь с доводами жалобы, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу общества - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в деле доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзыв, письменные пояснения, суд апелляционной инстанции считает, что решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2009 подлежит изменению, а апелляционная жалоба общества удовлетворению, поскольку судом первой инстанции при вынесении решения не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что 20.02.2008 общество обратилось в инспекцию с заявлением о возврате излишне уплаченного налога на прибыль.

В соответствии с п.5 и 6 ст.78 НК РФ (далее - Кодекс) зачет суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных Кодексом, производится налоговым органом самостоятельно.

Решение о зачете суммы излишне уплаченного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня обнаружения им факта излишней уплаты налога.

Возврат налогоплательщику сумм излишне уплаченного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам производится только после зачета суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки (задолженности).

Из анализа положений п.5 и 6 ст.78 Кодекса следует, что налоговый орган вправе самостоятельно произвести зачет излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки лишь в том случае, если у налогоплательщика имеется документально подтвержденная недоимка по налогам, задолженность по пеням и штрафам и возможность ее принудительного взыскания налоговым органом не утрачена.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Конституционного суда РФ от 08.02.2007 N 381-О-П, положения ст.78 Кодекса не предполагают, что налоговый орган вправе самостоятельно произвести зачет излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки и задолженности по пеням, возможность принудительного взыскания которых утрачена в силу истечения сроков, определяемых на основе общих принципов взыскания недоимки, установленных в иных положениях Кодекса.

Из анализа положений ст.ст.69, 70 Кодекса следует, что при наличии у налогоплательщика недоимки по пени и по налогу, налоговый орган направляет ему требование об уплате налога и соответствующей пени в течение трех месяцев после наступления срока уплаты налога, или в десятидневный срок с даты вынесения решения, в соответствии с которым направляется требование.

Согласно ст.46 Кодекса решение о принудительном взыскании сумм налога и пеней принимается налоговым органом после истечения срока, установленного для исполнения обязанности по уплате налога, пеней, но не позднее 60 дней после истечения срока исполнения требования об уплате налога, пеней. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с иском о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя - причитающихся к уплате сумм налога, пеней.

Приказом ФНС России от 15.09.2005 N САЭ-3-19/446@ утверждены формы как решения о зачете, так и извещения о зачете, направляемого налогоплательщику.

Инспекция не представила документальных доказательств вынесения и направления в адрес общества требования на уплату недоимки по дополнительным платежам по налогу на прибыль, а также вынесения решения о взыскании данной недоимки за счет денежных средств и иного имущества общества.

Учитывая изложенное, в отсутствии требований на уплату налога инспекция неправомерно произвела зачет денежных средств, поскольку не представила доказательств наличия у общества недоимки.

Кроме того, инспекцией утрачено право на принудительное взыскание якобы имеющейся недоимки.

С 01.01.2002 введена в действие глава 25 Кодекса "Налог на прибыль организаций", которая не предусматривает таких налоговых платежей по налогу на прибыль, как "дополнительный платеж".

В связи с этим зачет якобы имеющейся недоимки по периоду до 01.01.2002 инспекцией неправомерен.

В соответствии с п.3 ст.46 Кодекса решение о взыскании налога за счет средств, находящихся на счетах налогоплательщика в банках, принимается поле истечения срока, установленного для исполнения обязанности по уплате налога, но не позднее 60 дней после истечения срока исполнения требования об уплате.

Согласно п.7 ст.46 Кодекса при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика или налогового агента или отсутствии информации о счетах налогоплательщика или налогового агента налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика или налогового агента в соответствии со ст.47 Кодекса.

При этом ст.47 Кодекса не устанавливает какого-либо другого срока, отличного от срока, предусмотренного п.3 ст.46 Кодекса, для принятия налоговым органом решения о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика или налогового агента.

Кроме того, в ст.47 Кодекса, также как и в ст.46 Кодекса, определяются правила принудительного взыскания налога налоговым органом во внесудебном порядке. Одним из существенных условий для применения этих правил является ограничение срока, в пределах которого налоговые органы вправе взыскать налог за счет денежных средств или иного имущества налогоплательщика без обращения в суд.

Поэтому 60-дневный срок, предусмотренный в ст.46 Кодекса, применяется ко всей процедуре принудительного взыскания налога и пеней, осуществляемого в бесспорном порядке, как за счет денежных средств, так и за счет иного имущества налогоплательщика или налогового агента, поскольку ст.47 Кодекса подлежит применению во взаимосвязи с п.7 ст.46 Кодекса.

Как следует из материалов дела, установленные положениями ст.ст.46, 47, 48 Кодекса сроки на реализацию процедуры как бесспорного, так и судебного взыскания недоимки, инспекцией утрачены.

При таких обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда от 28.04.2009 подлежит отмене в части отказа в удовлетворении требований общества о признании незаконными действий инспекции по осуществлению зачета излишне уплаченного налога на прибыль в федеральный бюджет на сумму 61 808 руб.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2009 по делу N А40-25242/08-151-69 изменить.

Отменить решение суда в части отказа в удовлетворении требований ЗАО "Коммунально-строительное управление Мосметростроя" о признании незаконными действий ИФНС Росс N 10 по г. Москве по осуществлению зачета излишне уплаченного налога на прибыль в федеральный бюджет на сумму 61 808 руб.

Удовлетворить требования ЗАО "Коммунально-строительное управление Мосметростроя" о признании незаконными действий ИФНС России N 10 по г. Москве по осуществлению зачета излишне уплаченного налога на прибыль в федеральный бюджет на сумму 61 808 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Л.Г. Яковлева

Судьи

П.В. Румянцев М.С. Сафронова