Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2009 г. N 09АП-14621/2009

г. Москва

Дело N А40-392/09-159-4

31 августа 2009 г.

N 09АП-14621/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 августа 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой И.И.

судей Смирнова О.В., Гарипова В.С..

при ведении протокола судебного заседания секретарем Анцуповой Ю.Е., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "РАО Энергетические системы Востока" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2009г .по делу N А40-392/09-159-4, принятое судьёй Константиновской Н.А.,

по иску ОАО "РАО Энергетические системы Востока"

к ответчику ООО "Энергоактив"

3-е лицо: ОАО "Экспериментальная ТЭС"

о понуждении направления обязательного предложения о приобретении акций

при участии в судебном заседании:

от истца: Ивановский В.В., дов. N 61 от 29.12.2008г.

от ответчика: представитель не явился, извещен

от 3-го лица: представитель не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

ОАО "РАО Энергетические системы Востока" обратилось в арбитражный суд города Москвы с иском о понуждении ответчика ООО "Энергоактив" направить в порядке ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерам ОАО "Экспериментальная ТЭС", в том числе ОАО "РАО Энергетические системы Востока", обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Экспериментальная ТЭС".

Протокольными определениями отклонены ходатайства истца и ОАО "ЮГК ТГК-8" о привлечении ОАО "ЮГК ТГК-8" к участию в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.

Решением от 24.06.2009г арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении исковых требований. Решение мотивировано отсутствием правовых оснований для понуждения ответчика выкупить акции, поскольку ООО "Энергоактив" и ОАО "Экспериментальная ТЭС" являются аффилированными лицами, а в соответствии с п. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" требования ст. 84.2 Закона не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

Не согласившись с решением суда, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить иск удовлетворить. Полагает, что судом неправильно применены нормы материального права, выводы не соответствуют фактическим обстоятельствам. По мнению заявителя, суд неправильно применил к спорным правоотношениям положения п. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку указанной нормой урегулированы правоотношения по приобретению акций. Между тем ответчик не приобретал акций на основании гражданско - правовых сделок и ему акции Общества не передавались. Ответчик стал владельцем указанных акций в процессе проведения дополнительной эмиссии, что не подпадает под понятие "передача акций", следовательно, обязан в порядке статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" направить акционером предложение о выкупе у них акций. Полагает, что судом нарушены нормы процессуального права, поскольку отклонено ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ОАО "ЮГК ТГК-8", чьи права и обязанности могут быть нарушены принятым решением.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал. Просит отменить решение суда и удовлетворить исковые требования.

Ответчик и третье лицо, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в суд представителей не направили, отзывов на апелляционную жалобу не представили.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей ответчика и третьего лица.

Проверив в порядке ст. ст.266, п.5 ст.268 Арбитражного процессуального кодекса РФ законность и обоснованность решения в обжалуемой части, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителя истца, Девятый арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истец является владельцем 676 319 штук акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", что подтверждается выпиской из реестра акционеров (т.1 л.д. 80).

В соответствии с протоколом N 11 от 11.09.07г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Экспериментальная ТЭС", принято решение об одобрении сделки по размещению посредством закрытой подписки акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" среди ООО "ЭнергоАктив" и ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8" в совершении которой имеется заинтересованность генерального директора ОАО "Экспериментальная ТЭС" Колокольцева Александра Александровича.

Решение о дополнительной эмиссии акций зарегистрировано ФСФР России 27.12.07г., государственный регистрационный номер выпуска N 1-01-33228-E-001-D.

В процедуре дополнительной эмиссии ООО "ЭнергоАктив" по договору купли-продажи от 24.01.08г. приобрел 5 541 885 шт. обыкновенных именных акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", что составляет 80,8 % общего количества акций ОАО "Экспериментальная ТЭС".

В результате приобретения 80,8% акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", у ответчика по общему правилу, предусмотренному п.1 ст.84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" возникла обязанность направить публичную оферту акционерам, в том числе и истцу.

В соответствии с указанной нормой Закона лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

Поскольку указанные действия ответчиком не исполнены, истец обратился в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции обоснованно указал на применение к спорным правоотношениям положения п.8 ст.84.2 "Об акционерных обществах", согласно которого требования ст. 84.2 Закона не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что ООО "ЭнергоЛктив" и ОАО "Экспериментальная ТЭС" являются аффилированными лицами, поскольку в момент заключения договора купли-продажи 5 541 885 шт. акций ОАО "Экспериментальная ГЭС" от 24.01.08г., единоличным исполнительным органом - генеральным директором ОАО "Экспериментальная ТЭС" и генеральным директором ООО "Энерго-Актив" являлось одно и тоже лицо - Колокольцев Александр Александрович, что подтверждается протоколом N 2 внеочередного собрания участников ООО "ЭнергоАктив" от 16.10.2006г.. приказом ООО "ЭнергоАктив" N 1 от 16.10.2006г., а также протоколом заседания Совета директоров ОАО "Экспериментальная ТЭС" N 54/06 от 04.12.2006г. о назначении Колокольцева А.А. Генеральным директором, трудовым договором N 15-07 от 10.05.07г., заключенного между Колокольцевым А.А. и ОАО "Экспериментальная ТЭС", приказами N 442-К от 05.12.06г. и Ко 439 от 04.12.07г., N 602-К от 14.11.08г.

В соответствии со ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции" хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа, составляют группу лиц.

В соответствии со ст. 4 закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22.03.1991 г. юридические лица, входящие в одну группу лиц, являются аффилированными по отношению друг к другу.

Таким образом, ОАО "Экспериментальная ТЭС" и ООО "ЭнергоАктив" на момент совершения сделки купли-продажи акций являлись аффилированными лицами по отношению друг к другу и на них распространяется действие п. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", на что правильно указал суд первой инстанции.

Поскольку доводы апелляционной жалобы относительно неправильного применения судом к спорным правоотношениям положений п.8 ст.84 ФЗ "Об акционерных обществах" идентичны приведенным в исковом заявлении, которым дана соответствующая оценка судом первой инстанции, апелляционный суд, отклоняя их, подтверждает правильность выводов суда первой инстанции, указавшего следующее.

Являясь акционером ОАО "Экспериментальная ТЭС", истец принимал участие в голосовании и проголосовал "за" дополнительную эмиссию акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" и "за" распределение акций посредством закрытой подписки между ООО "ЭнергоАктив" и ОАО "Южная генерирующая компания ТТК-8", а также голосовал "за" одобрение сделки с заинтересованностью генерального директора Колокольцева А.А., а именно сделки купли-продажи акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" Обществу с ограниченной ответственностью "ЭнергоАктив", которая должна быть совершена в процессе размещения дополнительных акций, что подтверждается протоколом N 11 от 11.09.07г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Экспериментальная ТЭС".

Таким образом, истец был уведомлен и одобрил совершение сделки между аффилированными лицами, в результате которой ответчик стал владельцем 80,8 % общего количества акций ОАО "Экспериментальная ТЭС".

Довод истца о том, что положения 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" не распространяются на случаи приобретения акций в результате их размещения в процедуре дополнительной эмиссии обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку п. 2 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" не содержит ограничений конкретных видов сделок, посредством совершения которых будет осуществлена передача акций между аффилированными лицами.

Таким образом, суд приходит к выводу, что исковые требования не подлежат удовлетворению.

Принимая во внимание конкретные обстоятельства по делу, судебная коллегия находит правомерным вывод суда первой инстанции о применении к спорным правоотношениям положений пункта 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах".

Нарушений норм процессуального права в части отказа в привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8", судом первой инстанции не допущено. Права и законные интересы ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8" принятым судебным актом не нарушены.

С учетом изложенного судебная коллегия считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального и процессуального права, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта из материалов дела не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.156, 266-268, п.1 ст.269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.06.2009г по делу N А40-392/09-159-4 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

И.И.Кузнецова

Судьи

В.С. Гарипов О.В. Смирнов