Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2009 г. N 09АП-16142/2009

город Москва

Дело N А40-28664/09-100-267

17 сентября 2009 г.

N 09АП-16142/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 14 сентября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 сентября 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой И.И.,

судей Мартыновой Е.Е., Пирожкова Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Анцуповой Ю.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "АНДРЕОЛЛА"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.07.2009г.

по делу N А40-28664/09-100-267, принятое судьей Ким Е.А.,

по иску ООО "АНДРЕОЛЛА"

к ОАО "Аптека АЛЕКСЕЕВСКАЯ"

о признании недействительным решения Совета директоров, обязании принять решение

при участии в судебном заседании:

от истца: Гринчук Т.А. по дов. от 06.03.2009;

от ответчика: Залесов А.В. по дов. от 01.11.2008

УСТАНОВИЛ

ООО "АНДРЕОЛЛА" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ОАО "Аптека АЛЕКСЕЕВСКАЯ" о признании недействительным решения Совета директоров ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ", зафиксированное протоколом от 05.02.2009 N 1/09, об отказе во включении: предложенного ООО "АНДРЕОЛЛА" вопроса в повестку дня годового общего собрания акционеров, проводимого в 2009 году, "о переоценке балансовой стоимости недвижимого имущества, расположенного по адресу: город Москва, проспект Мира, дом 108, площадью 464,1 кв.м."; выдвинутых ООО "АНДРЕОЛЛА" кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в Совет директоров и в ревизоры ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ" на годовом общем собрании акционеров, проводимого в 2009 г.; обязании Совет директоров ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ" не позднее пяти дней с момента вступления в силу решения суда по настоящему делу, принять решение: включить вопрос, предложенный ООО "АНДРЕОЛЛА", "О переоценке балансовой стоимости недвижимого имущества, расположенного по адресу: город Москва, проспект Мира, дом 108, площадью 464,1 кв.м," в повестку дня годового общего собрания акционеров ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ", проводимого в 2009 году; включить кандидатов, выдвинутых ООО "АНДРЕОЛЛА", Мостового Анатолия Владимировича (паспорт 61 02 498333, выдан 18.05.2002г. Московским РОВД города Рязани, код подразделения 622-029, зарегистрирован по адресу: Ивановская область, Комсомольский район, поселок Октябрьский, ул. 2-ая Западная, д.1) и Мостового Олега Владимировича (паспорт 45 09 159719, выдан 28.06.2007 года, Отделением по району Чертаново Южное ОУФМС России по городу Москве в ЮАО, код подразделения: 770-041. зарегистрирован по адресу: город Москва, ул. Газопровод, дом 3, корпус 1, квартира 128) в список кандидатур для голосования по выборам в Совет директоров ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ" на годовом общем собрании акционеров ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ" 2009 года; включить кандидата, выдвинутого ООО "АНДРЕОЛЛА", Мостовую Сусанну Олеговну (паспорт 45 09 495588, выдан 26.02.2008 г. Отделением по району Чертаново Южное ОУФМС России по городу Москве в ЮАО, код подразделения: 770-041. зарегистрирована по адресу: город Москва, ул. Газопровод, дом 3, корпус 1, квартира 128) в список кандидатур для голосования по выборам в ревизоры ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ" на годовом общем собрании акционеров ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ" 2009 года.

Решением от 02 июля 2009 года суд отказал в удовлетворении исковых требований.

Не согласившись с принятым решением, истец ООО "АНДРЕОЛЛА" подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ссылается на то, что истцом были выполнены все требования, установленные законом и уставом общества, к форме и содержанию предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров общества, направляемого акционером в общество, а также были соблюдены все установленные сроки.

Кроме того, ссылается, что перечень оснований для отказа во включении вопросов истца в повестку дня годового общего собрания, содержащийся в п.5 ст.53, п.6 ст.55 ФЗ "Об акционерных обществах", является исчерпывающим.

Также указал, что истцу принадлежат 25 % голосующих акций общества, поэтому он имел возможность повлиять на формирование состава совета директоров общества.

Представитель истца в судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Представитель ответчика в судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда пояснил, что считает решение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив в порядке ст. ст.266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, Девятый арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 13.01.2009 г. истцом в адрес ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ" было направлено письмо с предложениями о внесении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров Общества и выдвижении кандидатов в Совет директоров и Ревизоры общества.

В соответствии с п. 3 ст.53 ФЗ "Об акционерных обществах" предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и предложение о выдвижении кандидатов вносятся в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционерами (акционером).

Между тем, ст. 31 ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что акционером является лицо, владеющее акциями в порядке, предусмотренном ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации, т.е. обладающее правом собственности на ценные бумаги Общества.

Согласно ст. 46 Федерального закона "Об акционерных обществах" право собственности акционера или номинального держателя акций подтверждается путем выдачи выписки из реестра акционеров общества, которая не является ценной бумагой. В том случае, если в реестре акционеров числится номинальный держатель акций Общества, право конкретного лица на акции, а также права акционера должно быть подтверждено выпиской по счету ДЕПО.

Пунктом 2 ст. 47 ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что дополнительные к предусмотренным настоящим Федеральным законом требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В соответствии с п.п. 2.3, 2.4. Постановления ФКЦБ от 31 мая 2002 года N 17/пс, зарегистрированного в Минюсте РФ 16 июля 2002 г. N 3578 доля голосующих акций, принадлежащих акционеру (акционерам), вносящему предложение в повестку дня общего собрания, определяется на дату внесения такого предложения.

Если предложение в повестку дня общего собрания направлено почтовой связью, датой внесения такого предложения является дата, указанная на оттиске календарного штемпеля, подтверждающего дату отправки почтового отправления, а если предложение в повестку дня общего собрания вручено под роспись - дата вручения.

Вместе с тем, согласно оттиску календарного штемпеля, подтверждающего дату отправки почтового отправления, письмо истца с предложениями о внесении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров Общества и выдвижении кандидатов в Совет директоров и Ревизоры общества было направлено 13.01.2009. Кроме того, количество акций, принадлежащих ООО "Андреолла" и составляющее более 2 % голосующих акций общества, было подтверждено выпиской по счету ДЕПО составленной по состоянию на 20.11.2008, что противоречит правилам ФКЦБ РФ и положениям ст.47 ФЗ "Об акционерных обществах".

В соответствии с п. 5 ст.53 ФЗ "Об акционерных обществах" совет директоров Общества вправе не включать в повестку дня собрания вопросы, направленные акционером, если акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами 1 и 2 настоящей статьи количества голосующих акций общества.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции, что в письме истца от 13.01.2008 г. отсутствовали установленные ст. 31, 46, 47, 53, Постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 года N 17/пс доказательства прав акционера ООО "Андреолла" на внесение предложений в повестку дня общего собрания, Советом директоров от 05.02.2009г. (протокол N 1/09) было правомерно принято решение не включать предложения ООО "Андреолла" в повестку дня общего собрания акционеров ОАО "АПТЕКА АЛЕКСЕЕВСКАЯ".

Доводы апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме и отклоняются как необоснованные.

С учетом изложенного судебная коллегия считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального и процессуального права, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта из материалов дела не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.156, 176, 266-268, п.1 ст.269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02 июля 2009 года по делу N А40-28664/09-100-267 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

И.И. Кузнецова

Судьи

Е.Е. Мартынова Д.В. Пирожков