Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 сентября 2009 г. N 09АП-16656/2009

город Москва

N А40-39989/09-25-190

21.09.2009 г.

N 09АП-16656/2009-АК

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.О. Окуловой,

судей Е.А. Солоповой, Т.Т. Марковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "РУСАЛ Тайшетский Алюминиевый Завод"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2009

по делу N А40-39989/09-25-190, принятое судьей Комаровой Г.В.,

с участием арбитражных заседателей Никулина М.А., Мельниковой И.В.

по иску ООО "Кузнецкие металлоконструкции"

к ООО "РУСАЛ Тайшетский Алюминиевый Завод"

о взыскании 29 068 524 руб. и расторжении дополнительного соглашения

при участии в судебном заседании:

от истца - не явился, извещен

от ответчика - Куракова Н.В. по дов. N 1-РТ-291208 от 29.12.2008

УСТАНОВИЛ

ООО "Кузнецкие металлоконструкции" (далее истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "РУСАЛ Тайшетский Алюминиевый Завод" (далее ответчик) о расторжении дополнительного соглашения от 10.11.2008г. N 1 к договору от 14.04.2008г. N 44С001Р360 и взыскании 29 068 524 руб., составляющих сумму убытков, понесенных истцом в связи с неисполнением договора и состоящие в том числе: 27 334 476 руб. затраты на изготовление металлоконструкций, 1 278 148 руб. стоимость хранения металлоконструкций, расходы по экспертизе по установлению наличия и количества металлоконструкций в размере 5 900 руб.

Решением от 29.06.2009г. заявленные требования удовлетворены, дополнительное соглашение от 10.11.2008г. N 1 к договору от 14.04.2008г. N 44С001Р360 расторгнуто, с ООО "РУСАЛ Тайшетский Алюминиевый Завод" в пользу ООО "Кузнецкие металлоконструкции" взысканы убытки в размере 29 068 524 руб., 100 000 руб. расходов по госпошлине.

Не согласившись с принятым решением, ООО "РУСАЛ Тайшетский Алюминиевый Завод" подал апелляционную жалобу на решение арбитражного суда.

Дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке ст. 266,268 АПК РФ.

В суде апелляционной инстанции стороны изъявили желание заключить мировое соглашение и в письменном виде представили его суду апелляционной инстанции, сторонами было заявлено ходатайство об утверждении судом мирового соглашения.

Истец заявил письменное ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие в котором просит утвердить мировое соглашение от 17.09.2009г.

Суд проверил представленное сторонами мировое соглашение и считает, что оно не противоречит законодательству и не нарушает права других лиц, в связи с чем мировое соглашение подлежит утверждению.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. ст. 61, 62, 139, 140, 141, 150, 266-271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2009 по делу N А40-39989/09-25-190 отменить.

Утвердить представленное сторонами мировое соглашение от 17.09.2009г. на содержащихся в нем условиях:

"Стороны согласовали, что Дополнительное соглашение продолжает действие c учетом условий настоящего мирового соглашения. Истец отказывается от требования о расторжении Дополнительного соглашения.

Поскольку Дополнительное соглашение продолжает свое действие, Истец отказывается от взыскания убытков в сумме 29 068 524 рубля с учетом НДС 18%.

В рамках исполнения настоящего мирового соглашения Истец осуществляет окраску Товара в следующем порядке:

- Первый слой - на предварительно подготовленную поверхность наносится грунтовка ВЛ-023 (ГОСТ 12707-77) толщиной слоя 20 мкм;

- Второй слой - органосиликатная композиция ОС 12-03 (ТУ 84-725-78), толщиной слоя 80 мкм.

Истец осуществляет поставку следующего Товара:

металлоконструкции (черт. 446.06806.120200.1.6-КМ1) в осях 96-109 в количестве 577,493 тонн на сумму 31 440 338,56 рублей с учетом НДС 18% (сумма включает стоимость хранения Товара в размере 1 728 148,00 рублей с учетом НДС 18% и экспертизу Товара в размере 5 900 рублей с учетом НДС 18%).

Цена металлоконструкций рассчитана из цены за 1 тонну металлоконструкций (без НДС 18%) - 46 137,97 рублей. Код ИСР Товара: 120200 (металлоконструкции корпуса электролиза N 2). Цена за единицу измерения (тн) Товара постоянна и изменению не подлежит.

Истец обязуется поставить Товар до 31.10.2009 года.

Ответчик обязуется оплатить Товар на следующих условиях:

Ответчик оплачивает Истцу в счет оплаты цены Товара для его окраски и транспортировки сумму в размере 2 371 814,56 рублей с учетом НДС 18 % в следующем порядке:

- Сумма в размере 790 604,86 рублей, в том числе НДС 18 %, должна быть оплачена в срок до 30.09.09 г.

- Сумма в размере 790 604,85 рублей, в том числе НДС 18 %, должна быть оплачена в срок до 31.10.09 г.

- Сумма в размере 790 604,85 рублей, в том числе НДС 18 %, должна быть оплачена в срок до 30.11.09 г. Оплата осуществляется при условии поставки всего объема Товара в Место поставки по Договору и предоставления документов, указанных в п. 7 Приложения N 3 Дополнительного соглашения N 1

Оплата осуществляется на основании оригиналов счетов Истца.

Обязанность Ответчика по оплате считается исполненной в момент зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка Истца.

Следующую сумму в размере 21 854 352,34 рублей, в т.ч. НДС 3 333 714,76 рублей Ответчик перечисляет на расчетный счет Истца в следующем порядке:

Сумма в размере 7 284 784,12 рублей, в том числе НДС в размере 1 111 238,26 рублей, должна быть оплачена в срок до 30.09.2009г.;

Сумма в размере 7 284 784,11 рублей, в том числе НДС в размере 1 111 238,25 рублей, должна быть оплачена в срок до 31.10.2009г.;

Сумма в размере 7 284 784,11 рублей, в том числе НДС в размере 1 111 238,25 рублей, должна быть оплачена в срок до 30.11.2009 г. Оплата осуществляется при условии поставки всего объема Товара в Место поставки по Договору и предоставления документов, указанных в п. 7 Приложения N 3 Дополнительного соглашения N 1.

Оплата осуществляется на основании оригиналов счетов Истца.

Обязанность Ответчика по оплате считается исполненной в момент зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка Истца.

В счет оплаты оставшейся суммы в размере 7 214 171,66 рублей, в том числе НДС в размере 1 100 466,86 рубля, Ответчик передает Истцу 3 векселя на общую сумму 6 113 704,80 рублей. Сумму НДС в размере 1 100 466,86 рублей Ответчик перечисляет Истцу в следующем порядке:

Сумма НДС в размере 366 822,28 рублей должна быть оплачена в срок до 30 сентября 2009 г.;

Сумма НДС в размере 366 822,29 рублей должна быть оплачена в срок до 31 октября 2009 г.;

Сумма НДС в размере 366 822,29 рублей должна быть оплачена в срок до 30 ноября 2009 г.

денежными средствами на расчетный счет Истца в соответствии с требованиями, установленными налоговым законодательством РФ при использовании в расчетах ценных бумаг (п. 4 ст.168 НК РФ (ред.30.12.2008) и ст.11 ФЗ от 26.11.2008 N 224-ФЗ).

Указанные ниже векселя подлежат передаче Ответчиком Истцу в собственность в оплату цены Товара, соответствующей стоимости векселей, определённой Сторонами в настоящем пункте:

3 векселя, каждый из которых имеет реквизиты: векселедатель - ООО "РУСАЛ Тайшет", место составления векселя - г. Москва, вексельная сумма - 2 037 901,60 рублей, срок платежа по векселю - По предъявлении, но не ранее чем 3 года от даты составления векселя; %, начисляемый по векселю (годовых) - 12,5% с даты составления векселя; цена приобретения векселя - 2 037 901,60 рублей; место платежа по векселю город Москва.

Стоимость передаваемых векселей: 6 113 704,80 рублей (Шесть миллионов сто тринадцать тысяч семьсот четыре рубля 80 копеек).

Векселя передаются Ответчиком Истцу в следующем порядке:

Вексель на сумму 2 037 901,60 рублей передается до 30.09.2009г., что подтверждается подписанием Сторонами Акта приема-передачи данного векселя по форме, указанной в Приложении N 1 к настоящему Соглашению.

Вексель на сумму 2 037 901,60 рублей передается до 31.10.2009г., что подтверждается подписанием Сторонами Акта приема-передачи данного векселя по форме, указанной в Приложении N 1 к настоящему Соглашению.

Вексель на сумму 2 037 901,60 рублей передается до 30.11.2009г., что подтверждается подписанием Сторонами Акта приема-передачи данного векселя по форме, указанной в Приложении N 1 к настоящему Соглашению.

Обязанность Ответчика по оплате сумм, указанных в настоящем пункте 4.3.3., считается исполненной (без учета НДС в размере 1 100 466,86 рублей) со дня передачи Истцу векселей, перечисленных в настоящем пункте 4.3.3.

Ответчик подтверждает, что векселя является действительными, в залоге, под арестом не состоят, их обращение не ограничено иным способом".

Истец подтверждает, что после исполнения Ответчиком обязательств, указанных в пункте 4.4 настоящего мирового соглашения, Истец не будет иметь никаких претензий к Ответчику относительно предмета иска, связанных с Дополнительным соглашением к договору поставки оборудования N 446С001Р360 от 14 апреля 2008 года.

Стороны согласовали, что судебные расходы (государственная пошлина и судебные издержки) по делу N А40-39989/09-25-190 относятся на Истца и Ответчиком не возмещаются. Истец отказывается от своих исковых требований в этой части.

Таким образом:

а) государственная пошлина в размере 100 000 рублей, оплаченная Истцом за рассмотрение иска в арбитражном суде первой инстанции, относится на Истца и Ответчиком не возмещается. В соответствии со ст. 333.40 Налогового кодекса РФ 50% уплаченной госпошлины возмещается Истцу из бюджета.

б) государственная пошлина в размере 1000 рублей, оплаченная Ответчиком за рассмотрение апелляционной жалобы, подлежит возмещению Истцом в пользу Ответчика.

Мировое соглашение вступает в силу с момента его утверждения Девятым арбитражным апелляционным судом".

Прекратить производство по делу N А40-39989/09-25-190.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий:

Н.О. Окулова

Судьи

Е.А. Солопова Т.Т. Маркова