Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2009 г. N 09АП-17334/2009

г. Москва

Дело N А40-53675/09-83-414

"24" сентября 2009 г.

N 09АП-17334/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "22" сентября 2009 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "24" сентября 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Овчинниковой

Судей: Б.В. Стешана, В.И. Тетюка

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чепцовой Ю.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "УЖС -2 ГМС"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 августа 2009 года

по делу N А40-53675/09-83-414, принятое судьёй А.Н. Маненковым

по иску (заявлению) ООО "Астарта"

к ОАО "УЖС -2 ГМС"

о взыскании 4 710 821 руб. 50 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Федулова Г.В.

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "Астарта" обратилось в Арбитражный суд города Москвы к ОАО "УЖС -2 ГМС" о взыскании 4 710 821 руб. 50 коп. долга.

Судом в порядке ст. 49 АПК РФ приняты дополнения к иску о взыскании с ответчика процентов размере 292 762 руб. 92 коп.

В ходе судебного заседания стороны сообщили, что ответчиком в июле 209 года было выплачено истцу 838.531, 61 руб. Долг на момент рассмотрения составил 3.872.289, 98 руб.

Решением суда от 06 августа 2009 года по делу N А40-53675/09-83-414 взыскано с ответчика 4.165.052 руб. 29 коп., из которых 3.872. 289 руб. 98 коп. долга, 292.762 руб. 92 коп. процентов. В иске о взыскании 838 531 руб. 62 коп. долга - отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит оттенить обжалуемое решение и принять по делу новый судебный акт с уменьшением взыскиваемой суммы. Указал, что в соответствии с п. 7.5 договора установлена сумма обеспечения качества выполненных работ, которая составляет 5% стоимости работ - 619, 74, которую Генподрядчик вправе ежемесячно удерживать из суммы оплаты выполненных работ. В соответствии с п. 8.3 договора установлен гарантийный срок в 24 месяца от даты приемки. Поскольку срок оплаты 5% еще не наступил, суд необоснованно взыскал указанную сумму. Кроме того, как считает ответчик, в соответствии с п.7.7 договора истец обязан уплатить услуги в размере 5% стоимости работ - 619, 74 руб., в связи с чем взыскиваемая сумма должна быть на 1.239, 48 руб. меньше.

В судебное заседание представитель ответчика не явился, надлежаще уведомлен о месте и времени его проведения. Дело рассматривается на основании ст. 123, 156 АПК РФ.

Истец отзыв не представил, представитель в судебном заседании просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст. 266, п. 5 ст. 268 АПК РФ, выслушав мнение истца, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 01 октября 2007 г. между сторонами был заключен договор подряда N 258 заключен на выполнение строительных работ (л.д.5-15), согласно которому истец обязался выполнить комплекс внутренних отделочных работ жилой части и мест общего пользования на объекте г. Москва, пос. Некрасовка в установленный договором срок.

Стоимость работ составила 12.029.776, 31 руб.

Оплата работ производится ежемесячно в течение 30 дней после оформления Актов приемки выполненных работ (форма КС-2) и Справок о стоимости работ и затратах (форма КС-3).

Факт выполнения работ истцом подтверждается двусторонним актами о приемке работ и справками о стоимости работ (л.д. 16-24).

Ответчиком оплата произведена частично.

Двусторонним актом сверки на 04.02.2009 г. ответчик подтвердил наличие долга в размере 4.710.821 руб. 50 коп.

После подписания акта ответчиком в июле было выплачено 838 531 руб. 62 коп.

За вычетом указанной суммы задолженность составляет 3.872.289 руб. 98 коп.

В соответствии с ч. 1 ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно ч. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Ст. 395 ГК РФ предусматривает, что за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Поскольку ответчиком не представлено доказательств оплаты работ, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования истца.

Довод ответчика о том, что срок оплаты 5% еще не наступил на основании п. 7.5 договора, признается несостоятельным, поскольку указанный пункт предусматривает предоставление истцом в целях обеспечения обязательств по договору предоставление банковской гарантии или иное предусмотренное законодательством обеспечение на срок строительства объекта. П. 8.3 договора предусматривает гарантии качества по сданным работам.

Ссылка ответчика на п. 7.7 договора также несостоятельна, поскольку указанный пункт не предусматривает порядка оплаты Генподрядных услуг, а также того, что их стоимость вычитается из стоимости работ, произведенных истцом. Кроме того, оплата работ ответчиком не произведена, доказательств выставления счета на Генподрядные услуги ответчиком не предоставлено.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы.

Расходы по госпошлине по апелляционной жалобе распределяются на основании ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 августа 2009 года по делу N А40-53675/09-83-414 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "УЖС -2 ГМС" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

С.Н. Овчинникова

Судьи

Б.В. Стешан В.И. Тетюк