Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2009 г. N 09АП-1903/2008

г. Москва

Дело N А40- 34146/07-83-309

25 сентября 2009 г.

N 09АП-10266/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 сентября 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Крыловой А.Н.

судей С.О. Басковой, Деева А.Л.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Пшечковой О.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Аршавского С.В., Аршавской А.С., Семенова И.Ю., Щелоковой И.В., Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт", ОАО "18-й таксомоторный парк" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 апреля 2009 года по делу N А40-34146/07-83-309, принятое судьей Маненковым А.Н. по иску Аршавского С.В., Аршавской А.С., Семенова И.Ю., Щелоковой И.В. к НП "Удобный транспорт", УФРС по г. Москве, третьи лица: ОАО "18-й таксомоторный парк", ЗАО "РК-РЕЕСТР", Мхитарян А.Г., Хайдаров А. о признании недействительными решений общих собраний, о признании недействительными решений о государственной регистрации,

при участии в судебном заседании:

от истцов: Аршавский С.В. лично паспорт 45 06 999136, его представитель Дуганова Е.В. по доверенности от 19 июля 2007 года; Аршавская А.С. лично паспорт 45 07 163590, ее представитель - Дуганова Е.В. по дов. от 20 июля 2007 года; Семенов И.Ю. лично паспорт 45 09 413952, его представитель - Дуганова Е.В. по дов. от 20 июля 2007 года; Щелокова И.В. лично паспорт 45 06 498678, ее представитель - Дуганова Е.В. по дов от 19 июля 2007 года.

от ответчиков: Некоммерческое партнерство "Удобный транспорт" (директор С.В. Аршавский) - Багрянцев П.Б. по дов. от 09 января 2007 года; Некоммерческое партнерство "Удобный транспорт" (директор Мхитарян А.Г.) - Мирзоев С.Б., удостоверение адвоката от 02.06.2009 года, по дов. от 23 июня 2009 года, от УФРС по г. Москве - не явился, извещен.

от третьих лиц: ОАО "18-й таксомоторный парк" - адвокат Багрянцев П.Б. по дов. от 11 января 2009 года; ЗАО "РК-РЕЕСТР", Мхитарян Армен Григорович, Хайдаров Алижон - не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ

Аршавский Сергей Валерьевич, Аршавская Анна Сергеевна, Семенов Игорь Юрьевич, Щелокова Ирина Викторовна обратились в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Некоммерческому партнерству "Удобный транспорт", Управлению Федеральной регистрационной службы по г. Москве, третьи лица: ОАО "18-й таксомоторный парк", ЗАО "РК-РЕЕСТР", Мхитарян Армен Григорович, Хайдаров Алижон о признании недействительными решения общего собрания Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт" о внесении изменений в Устав и смене директора и соответствующие им решения регистрирующего органа, а именно: от 22 декабря 2006 года (оформленное протоколом N 4 от 22 декабря 2006 года) и решение о его госрегистрации N 166-р от 15 января 2007 года; от 09.02.2007 года (оформленное протоколом N5 от 09 февраля 2007 года) и решение о его госрегистрации N961-р от 20 февраля 2007 года; от 16 апреля 2007 года (оформленное протоколом N6 от 16 апреля 2007 года) и решение о его госрегистрации N2278-р от 04 июня 2007 года.

Арбитражный суд г. Москвы решением от 09 января 2008 года признал недействительными решения общего собрания НП "Удобный транспорт" о внесении изменений в Устав, о смене директора, оформленных протоколами N 4 от 22 декабря 2006 года, N5 от 09 февраля 2007 года, N6 от 16 апреля 2007 года и решения УФРС по г. Москве о государственной регистрации изменений в учредительные документы некоммерческой организации N166-р от 15 января 2007 года, 961-р от 20 февраля 2007 года, 2278-р от 04 июня 2007 года.

При этом суд указал, что доводы истцов о том, что они не подписывали никаких заявлений о выходе из партнерства являются обоснованными, так как представленным экспертным заключением ЭКЦ УВД по ЮАО г. Москвы подтверждается, что подписи на протоколах N 4 от 22 декабря 2006 года и N5 от 09 февраля 2007 года от имени председателя собрания Аршавского С.В. и от имени секретаря собрания Щелоковой И.В. выполнены не этими лицами.

Ответчиком и третьими лицами не представлено доказательств извещения истцов о проведении собрания и их участия в нем, подписи на заявлениях о выходе из членов партнерства нельзя признать достоверными, так как они нотариально не удостоверены, отсутствует дата составления заявлений. Оспариваемые решения общего собрания членов партнерства нарушают права и законные интересы истцов и положения устава.

Суд пришел к выводу о том, что распоряжения УФРС по г. Москве на момент их принятия являлись обоснованными, однако в связи с установлением судом обстоятельств нарушения закона при принятии решений, оспариваемые распоряжения УФРС по г. Москве подлежат признанию недействительными.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2008 года решение Арбитражного суда города Москвы от 09 января 2008 года было оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 08 декабря 2008 года решение Арбитражного суда города Москвы от 09 января 2008 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2008 года были отменены, а дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При этом суд кассационной инстанции указал на неправильное применение норм материального и процессуального права, неполное исследование обстоятельств, входящих в предмет доказывания по спору, и дал обязательные к исполнению указания: установить, писали ли истцы заявления о выходе из состава членов НП "Удобный транспорт", выражали ли они волю на реализацию такого права, подавали ли такие заявления в исполнительный орган Партнерства в соответствии с п.п. 7.7. Устава, имеются ли подлинники этих заявлений, а также имеются ли подобные заявления от других истцов, кроме Аршавского С.В. и Аршавской А.С., кроме того, разрешить вопрос о возможности назначения экспертизы по инициативе суда.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 апреля 2009 года в удовлетворении иска отказано. В обоснование принятого решения Арбитражный суд города Москвы сослался на то, что письменные доказательства в виде представленных заверенных копий экспертиз, с учетом постановления ФАС МО, не являются достаточными доказательствами в подтверждение требований истцов, кроме того, достоверность нотариального удостоверения подписи Аршавского С.В. на заявлении в регистрирующий орган по форме РН 0003 не опровергнута. Кроме того, суд первой инстанции указал, что истцы, отказываясь от назначения экспертизы, фактически уклоняются от исследования в рамках рассматриваемого дела подлинных доказательств и проведения по ним экспертиз.

Не согласившись с указанным судебным актом, истцы подали апелляционную жалобу в Девятый арбитражный апелляционный суд, просили решение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы заключаются в том, что оспариваемые собрания исполнительным органом не созывались и не проводились, истцы в оспариваемых собраниях не участвовали, в имеющихся в деле протоколах подписи выполнены не Аршавским С.В. и не Щелоковой И.В., о чем свидетельствует проведенная в рамках уголовного дела экспертиза, собранными по делу доказательствами подтверждается не только отсутствие у истцов волеизъявления на выход из состава НП "Удобный транспорт", но и отсутствие заинтересованности в таком выходе. Имеющиеся в материалах дела заверенные копии заключений экспертов, истцы считают надлежащими письменными доказательствами по делу, правовых оснований для назначения судебной экспертизы по настоящему делу не имелось, ввиду проведенных ранее экспертиз в рамках уголовного дела.

С решением Арбитражного суда города Москвы от 13 апреля 2009 года также не согласились ответчик НП "Удобный транспорт" (директор Аршавский С.В.) и третье лицо ОАО "18-й таксомоторный парк" (генеральный директор Семенов И.Ю.), обратившись в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просят решение отменить, апелляционную жалобу и исковые требования удовлетворить. Доводы апелляционной жалобы ответчика и третьего лица сводятся к позиции истцов.

Ввиду наличия корпоративного конфликта суд апелляционной инстанции допустил к участию в судебном заседании двух представителей Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт".

В судебном заседании представитель Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт" (директор Мхитарян А.Г.) возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, пояснил, что никаких заявлений о фальсификации в суде первой инстанции заявлено не было.

Представитель НП "Удобный транспорт" (директор Аршавский С.В.) и ОАО "18 таксомоторный парк" просил решение отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Суд, руководствуясь ст. 156 АПК РФ, рассматривает дело в отсутствии третьих лиц - Мхитаряна А.Г., Хайдарова А. и ЗАО "РК-РЕЕСТР" надлежаще извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, письменных пояснений, выслушав представителей истцов и ответчиков, третьих лиц находит решение подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 31 марта 2004 года решением общего собрания учредителей утвержден устав Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт", согласно которому учредителями выступили Аршавский Сергей Валерьевич, Аршавская Анна Сергеевна, Семенов Игорь Юрьевич, Щелокова Ирина Викторовна.

При этом каждый учредитель внес в состав имущества НП "Удобный транспорт" 526 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "18 таксомоторный парк".

07 апреля 2004 года НП "Удобный транспорт" было зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1047796227445.

29 ноября 2005 года решением общего собрания членов НП "Удобный транспорт" оформленным протоколом директором НП "Удобный транспорт" был назначен Аршавский Сергей Валерьевич.

Решением внеочередного общего собрания членов НП "Удобный транспорт" от 22.12.2006 года оформленным протоколом N 4 от 22.12.2006 года Аршавский С.В., Аршавская А.С. были выведены из состава членов НП "Удобный транспорт" на основании их заявлений о выходе.

Согласно протоколу N 4 от 22 декабря 2006 года на общем собрании присутствовали все члены НП "Удобный транспорт" и приглашенные лица: Осипов Евгений Михайлович и Аносов Сергей Валентинович.

Указанным протоколом было оформлено также принятие новых членов в НП "Удобный транспорт" - Осипова Е.М. и Аносова С.В.

Распоряжением N 166-р от 15 января 2007 года Управление федеральной регистрационной службы по г. Москве приняло решение о государственной регистрации изменений в устав НП "Удобный транспорт" на основании протокола N 4 от 22 декабря 2006 года и заявлений Аршавского С.В. и Аршавской А.С. о выходе из состава членов партнерства и приложенного комплекта документов (л.д. 17-31, т. 3).

Согласно материалам регистрационного дела УФРС по г. Москве заявителем при данном виде регистрации являлся Аршавский С.В. (л.д. 19, т. 3).

Решением внеочередного общего собрания членов НП "Удобный транспорт" от 09 февраля 2007 года оформленным протоколом N 5 от 09 февраля 2007 года (л.д. 43-45, т. 3.) Аршавский Сергей Валерьевич был освобожден от должности директора НП "Удобный транспорт". На должность директора партнерства назначен Алексеев Олег Павлович.

Указанным решением были выведены из состава НП "Удобный транспорт" Аносов Сергей Валентинович, Семенов Игорь Юрьевич, Щелокова Ирина Викторовна и Осипов Евгений Михайлович. В качестве новых членов НП "Удобный транспорт" были приняты Чарыкова Анна Владимировна и Алексеев Олег Павлович.

Распоряжением N 961-р от 20 февраля 2007 года Управление федеральной регистрационной службы по г. Москве приняло решение о государственной регистрации изменений в устав НП "Удобный транспорт" на основании протокола N 5 от 09 февраля 2007 года и приложенного комплекта документов.

Согласно материалам регистрационного дела УФРС по г. Москве заявителем при данном виде регистрации являлся Аршавский С.В. (л.д. 33-34, т. 3).

16 апреля 2007 года было принято решение, оформленное протоколом N 6 от 16 апреля 2007 года, согласно которому Алексеев Олег Павлович был освобожден от должности директора НП "Удобный транспорт", на должность директора назначен Мхитарян Армен Григорович.

Указанным решением были выведены из состава учредителей НП "Удобный транспорт" Алексеев Олег Павлович и Чарыкова Анна Владимировна. Новыми членами НП "Удобный транспорт" были приняты Мхитарян Армен Григорович и Хайдаров Алижон.

На основании указанного решения и приложенного комплекта документов Управление федеральной регистрационной службы по Москве приняло решение N 2278-р от 04 июня 2007 года о внесении изменений в учредительные документы НП "Удобный транспорт".

В соответствии с п. 7.7. устава выход членов из состава партнерства осуществляется путем подачи письменного заявления в исполнительный орган партнерства. Не позднее одного месяца после подачи членом заявления о выходе, партнерство обязано: 7.7.1. решить вопросы, связанные с выходом члена из партнерства. 7.7.2 . На ближайшем общем собрании членов оформляется решение о выведении из состава партнерства заявителя.

Согласно п. 8.9. устава НП "Удобный транспорт" директор назначается общим собранием членов партнерства. С директором заключается срочный трудовой договор (контракт), подписываемый от лица партнерства председателем общего собрания. После окончания срока действия трудового договора (контракта) распорядительные функции директора прекращаются за исключением полномочий по подготовке и проведению общего собрания членов партнерства.

Во исполнение указаний Федерального арбитражного суда Московского округа по ходатайству истцов судом первой инстанции были истребованы и приобщены к материалам дела экспертные заключения в виде копий, заверенных следователем, в производстве которого находилось уголовное дело (т. 7, л.д. 84-94, л.д. 102-104, т. 8, л.д. 4-35).

Заключениями установлено, что подписи в протоколах N 4 от 22 декабря 2006 г. и N 5 от 09 февраля 2007 г. от имени Аршавского СВ. и Щелоковой И.В. выполнены не этими лицами; подписи Аршавского С.В. на документах, представлявшихся на государственную регистрацию изменений в документах партнерства, выполнены не Аршавским С.В.; две экспертизы подписи Аршавской А.С. на заявлении директору НП "Удобный транспорт" от имени Аршавской А.С., с утвердительным и предположительным выводами о том, что подписи выполнены не Аршавской А.С.

В суде апелляционной инстанции истцы обратились с письменным заявлением о фальсификации доказательств, в частности: заявления Аршавского С.В. о выходе из состава Партнерства; заявления Аршавской А.С. о выходе из состава Партнерства; заявления о регистрации изменений по форме Р 14001, РН 0003, РН 0004; протокола общего собрания от 22 декабря 2006 года N 4; протокола общего собрания от 09 февраля 2007 года N 5. Истцам были разъяснены уголовно-правовые последствия, связанные с заявлением о фальсификации доказательств, о чем у них были отобраны расписки, и что нашло свое отражение в протоколе судебного заседания.

Суд апелляционной инстанции считает, что выполнить требования в полном объеме, предусмотренные ст. 161 АПК Российской Федерации в связи с обращением истцов с заявлением о фальсификации доказательств, не имеет возможности по следующим обстоятельствам.

В судебном заседании от 29 июля 2009 года суд обязывал НП "Удобный транспорт" предоставить подлинные документы, в отношении которых было заявлено ходатайство о фальсификации доказательств либо предоставить протокол обыска (выемки) указанных документов.

Представитель ответчика НП "Удобный транспорт" (по доверенности, выданной Мхитаряном А.Г.) дать расписку о предупреждении его об уголовной ответственности отказался. Пояснил, что указанные документы, а именно: заявление Аршавского С.В. о выходе из состава Партнерства; заявление Аршавской А.С. о выходе из состава Партнерства; заявление о регистрации изменений по форме Р 14001, РН 0003, РН 0004; протокол общего собрания от 22 декабря 2006 года N 4; протокол общего собрания от 09 февраля 2007 года N 5 его доверителем в материалы дела не представлялись, они были представлены из регистрационного дела УФРС по г. Москве, а потому они не несут ответственности за достоверность указанных документов.

На вопрос суда представитель ответчика по доверенности, подписанной Мхитаряном, пояснил, что подлинных заявлений истцов о выходе из состава участников Некоммерческого партнерства у ответчика не имеется, подлинное заявление Аршавского С.В., поданное в регистрационный орган отсутствует, в протоколе выемки указанные документы также отсутствуют.

Кроме того, представитель НП "Удобный транспорт" (дир. Мхитарян А.Г.) в судебном заседании апелляционной инстанции возражал против назначения экспертизы, что отражено в протоколе судебного заседания от 22 сентября 2009 года.

Обсудив заявление о фальсификации доказательств, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о невозможности его проверки путем проведения почерковедческой экспертизы ввиду отсутствия подлинных документов, необходимых для исследования экспертом, что нашло свое отражение в протоколе судебного заседания от 22 сентября 2009 года.

В судебном заседании истцы уточнили в письменных пояснениях по заявлению о фальсификации, что ходатайство о назначении судебной экспертизы не заявлялось, поскольку судебная почерковедческая экспертиза уже была проведена в рамках уголовного дела N 242880, выводы экспертов являются определенными и четкими, а заключение экспертов, надлежащим образом оформленное и заверенное, является письменным доказательством по делу.

Как видно из материалов дела, подлинные документы, а именно: заявление Аршавского С.В. о выходе из состава Партнерства; заявление Аршавской А.С. о выходе из состава Партнерства; заявление о регистрации изменений по форме Р 14001, РН 0003, РН 0004; протокол общего собрания от 22 декабря 2006 года N 4; протокол общего собрания от 09 февраля 2007 года N 5 в материалах дела отсутствуют, ответчик заявил о том, что данные документы им не представлялись и у него их нет.

В ответ на запрос Арбитражного суда города Москвы И.О. начальника СЧ СУ при УВД по ЮАО г. Москвы капитан юстиции П.Ю. Зимин сообщил о том, что в ходе расследования уголовного дела N 242880 в УФРС по г. Москве были изъяты оригиналы заявлений Аршавского С.В. и Аршавской А.С. с просьбой вывести их из членов НП "Удобный транспорт". Оригиналы заявлений о выходе из состава участников НП "Удобный транспорт" Семенова И.Ю. и Щелоковой И.В. не изымались.

Из представленного в материалы дела протокола обыска (выемки) от 04 октября 2007 года следует, что следователем были изъяты среди прочих документов копии заявлений о выходе из членов партнерства Щелоковой И.В., Семенова И.Ю. от 22.01.2007 года, копия заявления Аршавского С.В. от 21.12.2006 года.

В соответствии со ст. 71 АПК Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

Апелляционный суд полагает необоснованным и противоречащим материалам дела вывод суда первой инстанции о том, что истцы, отказываясь от назначения экспертизы, фактически уклоняются от исследования в рамках рассматриваемого дела подлинных доказательств и проведения по ним экспертиз, поскольку ввиду отсутствия подлинных документов, необходимых для исследования экспертом, провести экспертизу в рамках настоящего дела не представляется возможным.

Учитывая, что в части касающейся подписей Аршавского С.В., Аршавской А.С., Щелоковой И.В. на обжалуемых решениях (оформленных протоколами) экспертные заключения не имеют противоречий, сделан однозначный вывод о том, что подписи выполненные от имени указанных истцов им не принадлежат, у суда нет оснований не доверять представленным в материалы дела проведенным в рамках расследования уголовного дела экспертным заключениям, оформленным и заверенным надлежащим образом.

Апелляционной суд приходит к выводу о том, что требования истцов носят обоснованный характер и подлежат удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что решением Симоновского суда ЮАО города Москвы от 18 января 2008 года Аршавский Сергей Валерьевич был восстановлен в должности директора Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт" с 09 февраля 2007 года (том 5, л.д. 22-27), фактически обязанности генерального директора Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт" исполняет Аршавский С.В., что не опровергается представителем Мхитаряна А.Г.

Кроме того, право подписи и образец подписи на финансовых документах у Мхитаряна А.Г. не имеется, что также не оспаривается представителем Мхитаряна А.Г.

Таким образом, суд апелляционной инстанции, принимая во внимание все доказательства в их совокупности, считает, что решения общего собрания Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт" о внесении изменений в Устав и смене директора и соответствующие им решения регистрирующего орган, а именно: от 22 декабря 2006 года (оформленное протоколом N 4 от 22 декабря 2006 года) и решение о его госрегистрации N 166-р от 15 января 2007 года; от 09.02.2007 года (оформленное протоколом N 5 от 09 февраля 2007 года) и решение о его госрегистрации N 961-р от 20 февраля 2007 года; от 16 апреля 2007 года (оформленное протоколом N6 от 16 апреля 2007 года) и решение о его госрегистрации N 2278-р от 04 июня 2007 года являются недействительными, поскольку истцы заявлений о выходе из состава учредителей не подписывали, в собраниях не участвовали. Доказательств обратного ответчиком не представлено.

При таких обстоятельствах, решение Арбитражного суда города Москвы от 13 апреля 2009 года подлежит отмене, исковые требования - удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, п. 2 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 апреля 2009 года по делу N А40-34146/07-83-309 отменить.

Признать недействительными решения общего собрания Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт" о выходе из состава участников Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт" и внесении изменений в Устав о смене генерального директора, оформленных протоколами N 4 от 22 декабря 2006 года, N 5 от 09 февраля 2007 года, N6 от 16 апреля 2007 года.

Признать недействительными Распоряжения УФРС по г. Москве о государственной регистрации изменений в учредительные документы некоммерческой организации N 166-р от 15.01.2007 года, N 961-р от 20.02.2007 года, N 2278-р от 04.06.2007 года.

Взыскать с Некоммерческого партнерства "Удобный транспорт" в пользу Аршавского Сергея Валерьевича, Аршавской Анны Сергеевны, Семенова Игоря Юрьевича, Щелоковой Ирины Викторовны расходы по оплате государственной пошлины каждому по 3 500 (три тысячи пятьсот) рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

А.Н. Крылова

Судьи

С.О. Баскова А.Л. Деев