Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2009 г. N 09АП-15770/2009

г. Москва

28.09.2009 г.

Дело N А40-58539/09-107-333

Резолютивная часть постановления объявлена 24.09.2009г.

Постановление изготовлено в полном объеме 28.09.2009г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Крекотнева С.Н.

судей: Кольцовой Н.Н., Кораблевой М.С.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей Крекотневым С.Н.

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ФЕСТО-РФ" и ЗАО "ТоксСофт" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.07.2009 г. по делу N А40-58539/09-107-333, принятое судьей Лариным М.В.

по иску (заявлению) ООО "ФЕСТО-РФ"

к ЗАО "ТоксСофт"

о взыскании долга, неустойки

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя): Чуев А.А. по доверенности от 29.06.2009 г. N 24877-1/133

от ответчика (заинтересованного лица): Троицкая Н.Ю. по доверенности от 16.7.2009 г. N 04-66.03-180/2, Сычев М.Ю. по доверенности от 16.07.2009 г. N 04-16/09

УСТАНОВИЛ

ООО "ФЕСТО-РФ" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с ЗАО "ТоксСофт" (далее - ответчик) суммы основного долга по договору поставки в размере 9 913 814,87 руб. и неустойку в размере 4 440 336,40 руб. (с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением суда от 24.07.2009 г. требования удовлетворены частично: с ответчика в пользу истца взыскана сумма основного долга по договору поставки в размере 9 913 814,87 руб. и неустойка в размере 495 690,87 руб. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходил из того, что ответчиком не представлены доказательства, свидетельствующие об оплате поставленного истцом товара в установленные договором порядке и сроки.

Отказывая в удовлетворении требований, суд на основании ст. 333 ГК РФ снизил начисленную истцом договорную неустойку в связи с ее несоразмерностью последствиям нарушенного обязательства.

Не согласившись с принятым решением, стороны обратились с апелляционными жалобами.

В своей апелляционной жалобе ответчик просит изменить решение суда первой инстанции в части взыскания суммы основного долга. В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик указывает на то, что сумма основного долга за поставленный, но не оплаченный товар, подлежащая взысканию в пользу истца, составляет 9 813 814,87 руб.

В своей апелляционной жалобе истец просит изменить решение суда первой инстанции в части уменьшения взыскиваемой с ответчика суммы неустойки. В обоснование доводов апелляционной жалобы истец указал на отсутствие основания для применения ст. 333 ГК РФ, а также на то, что начисленная им сумма неустойки соразмерна последствиям нарушения обязательств.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против доводов жалобы, просит решение суда в части взыскания с ответчика неустойки в размере 495 690,74 руб. оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором против доводов жалобы, просит решение суда в части взыскания суммы основного долга оставить без изменения, указывая на то, что допущенная в решении суда арифметическая ошибка может быть устранена путем внесения исправления в порядке ст. 179 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда подлежит изменению в связи с частичным отказом от исковых требований (п. 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

Согласно п. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

К отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные § 1 гл. 30 ГК РФ, применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ, по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Как видно из материалов дела, 25.07.2006 г. между ООО "ФЕСТО-РФ" (Поставщик) и ЗАО "ТоксСофт" (Покупатель) заключен договор N 660.03-180, по условиям которого Поставщик обязуется поставить Покупателю товар по графику поставок (Приложение N 3).

Доставка товара до места назначения осуществляется Поставщиком по адресу склада покупателя в г. Шелехов Иркутской области (пункт 3.3 договора).

Момент исполнения обязанностей поставщика передать товар покупателю определяется сторонами в соответствие с нормами законодательства Российской Федерации (пункт 4.4 договора).

В соответствии с п. 1 ст. 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

В силу ст. 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

Согласно п. 5.5 договора Покупатель обязуется принять и оплатить поставленный товар в виде предварительного платежа в размере 50% от общей стоимости каждой поставки, оставшиеся 50% в течении 3 банковских дней с момента получения товара на складе при выставлении продавцом соответствующих счетов на оплату, в случае просрочки оплаты поставленного товара взыскиваются пени в размере 0,5% от суммы поставки за каждые 5 рабочих дней просрочки, но не более 5% от общей суммы долга.

Во исполнение принятых обязательств истец поставил ответчику товар на общую сумму 49 756 286,73 руб. по товарным накладным (форма ТОРГ-12) N 1380103636 от 07.03.2008 г., N 1380058783 от 14.12.2006 г., N 1380056854 от 27.11.2006 г., N 1380059188 от 19.12.2006 г., N 1380076545 от 03.07.2007 г., N 1380077074 от 09.07.2007 г., N 1380058251 от 08.12.2006 г., N 1380064804 от 27.02.2007 г., N 1380069203 от 17.04.2007 г., N 1380063229 от 09.02.2007 г., N 13800064029 от 19.02.2007 г, N 1380076546 от 03.07.2007 г., N 1380109275 от 11.06.2008 г., N 1380100534 от 17.03.2008 г., N 1380067815 от 30.03.2007 г., N 1380067816 от 30.03.2007 г., N 1380103641 от 31.03.2008 г, N 1380103643 от 31.03.2008 г., N 1380076853 от 05.07.2007 г., N 1380076852 от 05.07.2007 г, N 1380076851 от 05.07.2007 г., N 1380084325 от 19.09.2007 г., N 1380095494 от 23.01.2008 г, N 1380108127 от 02.06.2008 г., N 1380108129 от 02.06.2008 г. (т. 1 л.д. 101-153), который был принят Покупателем, что подтверждается подписями уполномоченных лиц на товарных накладных, заверенных печатью организации.

Оплата поставленного товара произведена ответчиком частично в сумме 39 942 471,86 руб. (т. 2 л.д. 1-34).

Истец направил в адрес ответчика претензии N 24877-1/59 от 22.07.2008 г. (т. 1 л.д. 20), N 24877-1/60 от 12.03.2009 г. (т. 1 л.д. 31-35).

20.11.2008 г. сторонами заключено Соглашение о порядке возврата задолженности N 01/08 (т. 1 л.д. 25).

Согласно названного Соглашения, ответчик признал долг в размере 10 913 814,87 руб. (пункт 1), обязался выплачивать долг равными долями в течении 10 месяцев не позднее 10 числа каждого месяца, в случае просрочки оплаты более чем на 25 дней начисляется неустойка в размере 1 % от просроченного платежа за каждый день просрочки (пункт 3), в случае просрочки оплаты более чем на 30 дней покупатель возвращает продавцу исключительные права и патенты (N 2121529 от 10.11.1998 г., N 2251523 от 10.05.2005 г.) (пункт 5).

Пунктом 7 Соглашения предусмотрено, что все противоречия между Соглашением и ранее заключенными договорами, будут применяться положения настоящего Соглашения.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Суд удовлетворил требования истца и взыскал с ответчика задолженность за поставленный товар в размере 9 913 814,87 руб.

В своей апелляционной жалобе ответчик указал на то, что сумма основного долга за поставленный, но не оплаченный товар, подлежащая взысканию в пользу истца, составляет 9 813 814,87 руб.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции истец в порядке ст. 49 АПК РФ отказался от исковых требований в части взыскания с ответчика долга в размере 100 000 руб.

Как пояснил представитель истца, по состоянию на 22.09.2009 г. сумма долга ЗАО "ТоксСофт" перед ООО "ФЕСТО-РФ" за поставленный товар составляет 9 813 814,87 руб.

Наличие задолженности в указанном размере ответчиком не оспаривается.

В соответствии с ч. 2 ст. 49 АПК РФ, истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

На основании ч. 5 ст. 49 НК РФ, арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Учитывая, что отказ от иска не противоречит закону и не нарушает права других лиц, суд апелляционной инстанции удовлетворяет заявление истца и принимает отказ от иска.

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

При таких обстоятельствах, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию задолженность за поставленный товар в сумме 9 813 814,87 руб.

Также в связи с нарушением установленных сроков оплаты товара, истцом начислены пени в размере 4 440 336,40 руб.

Соглашением о порядке возврата задолженности N 01/08 от 20.11.2008 г. предусмотрена уплата договорной неустойки в размере 1 % от суммы долга за каждый день просрочки (пункт 3), которая составляет 4 440 336, 40 руб., исходя из количества дней просрочки (132 дня) начиная с 11.01.2009 г. (последний день срока платежа по соглашению N 01/08 от 20.11.2008 г.) по 22.06.2009 г. (дата уточнения иска) и процента за каждый день (1 %).

Расчет процентов за просрочку оплаты поставленного товара произведен истцом на определенных законом условиях, с учетом установленного договором и Соглашением срока оплаты.

В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно п. 1 ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить.

К последствиям нарушения обязательства могут быть отнесены неполученные истцом имущество и денежные средства, понесенные убытки, другие имущественные или неимущественные права, на которые истец вправе рассчитывать в соответствии с законодательством и договором.

При оценке таких последствий судом могут приниматься во внимание, в том числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цена товаров, работ, услуг, сумма договора и.т.).

Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др.

Аналогичные разъяснения даны в пункте 42 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", пунктах 2, 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.1997г. N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации".

Принимая во внимание обстоятельства настоящего дела, период неисполнения обязательств по оплате товара, ставку рефинансирования ЦБ РФ, значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. 333 ГК РФ, соглашается с выводом суда первой инстанции о снижении до 4 440 336,40 руб. взыскиваемых с ответчика процентов в связи с их явной несоразмерностью последствиям нарушения обязательства.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы сторон и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Судебные расходы между сторонами распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110 АПК РФ, главой 25.3 НК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 49, 150, 110, 176, 266, 267, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Принять отказ ООО "ФЕСТО-РФ" от иска в части взыскания с ЗАО "ТоксСофт" 100 000 руб. долга.

Решение арбитражного суда по делу N А40-58539/09-107-333 от 24.07.2009 г. в части взыскания с ЗАО "ТоксСофт" в пользу ООО "ФЕСТО-РФ" 100 000 руб. долга отменить.

Производство по делу в указанной части прекратить.

Взыскать с ЗАО "ТоксСофт" в пользу ООО "ФЕСТО-РФ" сумму основного долга по договору N 660.03-180 от 25.07.2006 г. и соглашению о порядке возврата задолженности N 01108 от 20.11.2008 г. в размере 9 813 814 руб. 87 коп., неустойку за неисполнение обязательств в размере 495 690 руб. 74 коп.

Взыскать с ЗАО "ТоксСофт" в пользу ООО "ФЕСТО-РФ" госпошлину по заявлению в размере 82 770 руб. 76 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

С.Н. Крекотнев

Судьи

Н.Н. Кольцова М.С. Кораблева