Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2009 г. N 09АП-17312/2009

г. Москва

Дело N А40-28873/09-100-271

28 сентября 2009 г.

N 09АП-17312/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 23.09.09.

Полный текст постановления изготовлен 28.09.09

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Дегтяревой Н.В.

Судей: Бодровой Е.В., Банина И.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мункожаргаловой Ю.Б.

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Инком-Лада" на решение Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2009г.

по делу N А40-28873/09-100-271, принятое судьёй Ким Е.А.

по иску АКБ "НРБанк" (ОАО) к ООО "Инком-Лада", ОАО "Холдинг Инком-Лада" о взыскании 58 369 785, 04 руб.

При участии:

Истец: Зубеня С.И. по дов. от 24.10.2008г.

Конкурсный управляющий ООО "Инком-Лада": не явился, извещен.

ООО "Инком-Лада", ОАО "Холдинг Инком-Лада": не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось АКБ "НРБанк" (ОАО) с исковым заявлением о взыскании с ответчиков солидарно 58 369 785 руб. 04 коп., в том числе 56 812 000 руб. - номинальная стоимость 56 812 штук неконвертируемых процентных документарных облигаций ООО "Инком-Лада", серии 03, государственный регистрационный номер 4-03-36068-R, номинальной стоимость. 1000 руб. каждая, 1 557 785 руб. 04 коп. - купонный доход по шестому купонному периоду.

Решением от 02.07.2009г. исковые требования удовлетворены в заявленном размере. Взыскано солидарно с ООО "Инком-Лада", ОАО "Холдинг Инком-Лада" в пользу АКБ "НРБанк" 58 369 785 руб. 04 коп., в том числе 56 812 000 руб. номинальная стоимость 56 812 штук неконвертируемых процентных облигаций ООО "Инком-Лада", серии 03, государственный регистрационный номер 4-03036068 R, 1 557 785 руб. 04 коп. - купонный доход по шестому купонному периоду, а также в возмещение судебных расходов 100 000 руб.

Конкурсный управляющий ООО "Инком-Лада", оспаривает законность решения, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и вынести новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что в отношении ООО "Инком-Лада" введено конкурсное производство, что является основанием для отказа в иске.

Заявитель указывает на нарушение норм процессуального права, а именно, рассмотрение дела в отсутствие представителя конкурсного управляющего ООО "Инком-Лада", извещенного ненадлежащим образом.

Так же заявитель полагает, что иск предъявлен к ненадлежащему ответчику.

Представитель истца в судебное заседание явился, против доводов апелляционной жалобы возражает по мотивам, изложенным в отзыве.

Представители конкурсного управляющего, ООО "Инком-Лада" и ОАО "Холдинг Инком-Лада", извещенные о дате и месте судебного заседания, не явились. Ходатайств, препятствующих рассмотрению дела, в суд не поступило.

Дело рассмотрено в отсутствие представителей конкурсного управляющего и ООО "Инком-Лада", ОАО "Холдинг Инком-Лада" в порядке, предусмотренном ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, заслушав представителей сторон в судебном заседании, апелляционный суд, не находит оснований, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения жалобы исходя из следующего.

АКБ "НРБанк" (ОАО) является владельцем 75 000 неконвертируемых процентных документарных облигаций Общества с ограниченной ответственностью "Инком-Лада" (далее-Эмитент) с реквизитами: на предъявителя, серии 03, с обязательным централизованным хранением, дата государственной регистрации 30.11.2006, номер государственной регистрации N 4-03-36068-R, номинальная стоимость каждой облигации - 1000 руб.

Факт приобретения облигаций истцом подтверждается выпиской из реестра сделок ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" от 15.06.2007г.

Право собственности АКБ "НРБанк" (ОАО) на облигации подтверждается выписками по счету-депо в Депозитарии НДЦ, приобщенными к материалам дела.

В соответствии со ст. 810, 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам номинальную стоимость облигаций при погашении облигации и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотрены условиями Решения о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг (л.д. 28 т. 1).

В соответствии с п.7.3. Решения о выпуске ценных бумаг владелец облигаций имеет право на получение фиксированного в ней купонного дохода, порядок определения размера которого указан в п. 9.3 Решения о выпуске ценных бумаг, п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг, а сроки выплаты в п. 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг, п. 9.1.2. Проспекта ценных бумаг.

Согласно п. 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг дата выплаты купонного дохода по шестому купонному периоду приходится на 546-й день с даты начала размещения облигаций, то есть на 12 декабря 2008 г.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора и действующим законодательством, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В сообщении от 15.06.2007 г. размер дохода по первому купонному периоду, по одной Облигации определен в размере 27,42 руб.

В период с даты приобретения Облигаций 15.06.2007 г. до даты выплаты 6 купона 12.12.2008 г. АКБ "НРБанк" (ОАО) продал часть принадлежащих ему Облигаций. На дату выплаты шестого купона и по настоящее время АКБ "НРБанк" (ОАО) принадлежит 56 812 штук Облигаций ООО "Инком-Лада".

Таким образом, ООО "Инком-Лада" по шестому купонному периоду обязано 12.12.2008 г. уплатить АКБ "НРБанк" (ОАО) 1 557 785,04 руб.

Согласно п.9.5. и п.9.6 Решения о выпуске Облигаций, выплата суммы купонного дохода по облигациям осуществляется Платежным агентом в дату выплаты купонного дохода лицам, являющимся владельцами облигаций. Платежным агентом по облигациям, на дату выплаты купонного дохода и по настоящее время, является Некоммерческое партнерство "Национальный депозитарный центр".

В дату выплаты купонного дохода 12.12.2008 г. и по настоящее время на счет АКБ "НРБанк" (ОАО) не поступили денежные средства в счет выплаты купонного дохода по шестому купонному периоду. Таким образом, ООО "Инком-Лада" не выполнило своих обязательств по облигациям по выплате купонного дохода в сумме 1 557 785,04 рублей.

Решением о выпуске ценных бумаг в п. 9.7 указано, что дефолт (существенное нарушение условий заключенного договора займа) - неисполнение обязательств эмитента по облигациям в случае просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигациям в порядке и сроки, указанные в Решении о выпуске ценных бумаг и в Проспекте ценных бумаг, на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства, просрочки исполнения обязательства по выплате суммы основного долга по облигациям в порядке и в сроки, указанные в Решении в выпуске ценных бумаг и в Проспекте ценных бумаг, на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

Согласно 9.1.2 Проспекта ценных бумаг, п. 9.7 Решения о выпуске каждый владелец облигаций вправе потребовать возмещения номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода в случаях дефолта или технического дефолта.

ООО "Инком-Лада" свою обязанность не исполнило, не оплатило АКБ "НРБанк" (ОАО) номинальную стоимость облигаций в сумме 56 812 ООО рублей.

Таким образом, эмитент нарушил обязательства по выплате в установленные сроки купонного дохода по 6 купону, что является, обстоятельством, подтверждающим право истца требовать выплаты номинальной стоимости облигаций и купонного дохода.

Согласно п.7.2. Проспекта эмиссии, участником ООО "Инком-Лада", владеющим 99,99% долей в уставном капитале ООО "Инком-Лада", является ОАО "Холдинг Инком Авто".

В соответствии со ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

Соответственно ОАО "Холдинг Инком Авто" является основным обществом по отношению к дочернему обществу - ООО "Инком-Лада".

В соответствии с п.2 ст. 105 ГК РФ, основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Указанные положения ГК РФ разъяснены в п.28 Постановления ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".

Определяя решения, принимаемые ООО "Инком-Лада", являясь владельцем 99,99 % долей в уставном капитале ОО "Инком-Лада" 27 февраля 2007 г. ОАО "Холдинг Инком Авто" принял решение о выпуске Облигаций, утверждении Решения о выпуске ценных бумаг и Проспекта эмиссии ценных бумаг.

В результате обязательных для ООО "Инком-лада" указаний основного общества была совершена сделка по выпуску облигаций.

Таким образом, ОАО "Холдинг Инком Авто" по смыслу ст. 105 ГК РФ отвечает солидарно по обязательствам, возникшим из договора займа, заключенного путем размещения облигаций ООО "Инком-Лада".

В соответствии со ст. со ст. 142, ст. 147, ст.816 Гражданского Кодекса РФ (ГК РФ), обязанным по Облигациям лицом является эмитент облигаций ООО "Инком-Лада". АКБ "НРБанк" (ОАО), являясь законным собственником Облигаций, предъявил требование к эмитенту Облигаций о выполнении обязательств по выплате АКБ "НРБанк" (ОАО) купонного дохода по облигациям и обязательств по уплате номинальной стоимости Облигаций.

Поскольку ООО "Инком-Лада" не представлено надлежащих доказательств оплаты долга и пропущен срок исполнения обязательства ответчиком, судебная коллегия, оценив представленные по делу доказательства, считает выводы суда первой инстанции об удовлетворении иска о солидарном взыскании суммы задолженности мотивированными, соответствующими обстоятельствам дела и требованиям закона.

Довод ответчика о том, что введение в отношении ООО "Инком-Лада" конкурсного производства является основанием для отказа в иске, судебная коллегия признает необоснованным, поскольку исковое заявление истца к ООО "Инком-Лада" принято к рассмотрению Арбитражным судом г. Москвы до даты признания ООО "Инком-Лада" банкротом и введении в отношении его конкурсного производства.

Довод заявителя о рассмотрении судом первой инстанции дела в отсутствие представителя конкурсного управляющего ООО "Инком-Лада", извещенного не надлежащим образом, апелляционный суд не признает, так как в соответствии со ст. 123 АПК РФ на время проведения судебного заседания, конкурсный управляющий считался надлежаще извещенным о времени и месте судебного заседания, о чем в материалах дела имеются соответствующие доказательства.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ответчиком ООО "Инком-Лада" не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268,269, 271, АПК РФ

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2009г. по делу N А40-28873/09-100-271 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Инком-Лада" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Дегтярева Н.В.

Судьи

Банин И.Н. Бодрова Е.В.