Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2008 г. N 10АП-1759/2007

г. Москва

18 января 2008 г.

Дело N А41-К1-2517/07

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 января 2008 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Куденеевой Г.А.

судей Быкова В.П., Черниковой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания: Усковой Ю.Н.

при участии в заседании:

от истца: Титовой Л.В., начальника правового управления (доверенность N 91-09-60 от 27.03.2007г.); Руденко Е.И., главного специалиста (доверенность от 25.12.2007 г. N 91-09-334);

от ответчика: Дубинского В.В., директора (распоряжение N 187 от 16.08.2007 г.), Сосюрко Б.С., представителя (доверенность N 30 от 26.12.2007 г.), Шубич Ю.В., представителя (доверенность N 29 от 26.12.2007 г.),

рассмотрев в судебном заседании дело N А41-К1-2517/07 по иску Открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" г. Москвы к Муниципальному унитарному предприятию Пушкинского района Московской области "Электросеть" о взыскании стоимости фактических потерь в электрических сетях в размере 68 164 586 руб. 50 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" г. Москвы (далее - ОАО "Мосэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Муниципальному унитарному предприятию Пушкинского района Московской области "Электросеть" (далее - МУП "МП "Электросеть", Сетевая компания) о взыскании стоимости фактических потерь в электрических сетях ответчика за январь- декабрь 2006 года в размере 68 164 586 руб. 50 коп.

Истец в порядке статьи 49 АПК РФ неоднократно изменял размер исковых требований: в заявлении от 29.05.2007 г. просил взыскать стоимость электроэнергии

(с учетом потерь) за период с января по август, декабрь 2006 г. в сумме 66 550 505 руб. 21 коп. (том 6, л.д. 88), в заявлении от 14.06.2007 г. уменьшил размер до 67 898 464 руб. (за период с января по декабрь 2006 г.) (том 1, л.д. 102).

Решением Арбитражного суда Московской области от 12 июля 2007 года с МУП "МП "Электросеть" в пользу ОАО "Мосэнерго" взыскана стоимость фактических потерь электроэнергии с января по декабрь 2006 года в сумме 67 898 464 руб. (том 7,

л.д. 128-130).

При вынесении решения суд руководствовался статьями 36, 37, 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. N 861, и пунктом 86 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530.

При этом суд исходил из того, что в спорный период Сетевая компания допустила сверхнормативные потери электрической энергии, которые обязана компенсировать за счет собственных средств.

Не согласившись с решением суда, МУП "МП "Электросеть" подало апелляционную жалобу, в которой просило отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 04 декабря 2007 года решение Арбитражного суда Московской области от 03 октября 2007 года отменено в связи с нарушением судом первой инстанции норм процессуального права, содержащихся в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ: судом был нарушен порядок привлечения арбитражных заседателей к участию в деле.

Дело рассмотрено арбитражным апелляционным судом по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В судебном заседании представитель истца исковые требования поддержал. Пояснил, что договорных отношений с ответчиком в 2006 году у них не существовало. МУП "МП "Электросеть" оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Мосэнерго" - физическим и юридическим лицам. Ответчику была поставлена электроэнергия в количестве 413 930 518 кВт/ч, через сети ответчика была передана электроэнергия в количестве 313 185 200 кВт/ч. Фактические потери электрической энергии в сетях ответчика составили 100 745 318 кВт/ч на общую сумму 90 930 910 руб. 58 коп. В декабре 2006 г. стоимость фактических потерь уменьшена на 23 032 446 руб. 60 коп. в связи с проведением зачета. Просит взыскать стоимость фактических потерь в сумме 67 898 464 руб.

Представитель ответчика иск не признал. В возражение против исковых требований пояснил, что стоимость потерь электроэнергии за 2006 г. истцу компенсирована в полном объеме. При определении стоимости услуг МУП "МП "Электросеть" по передаче в 2006 г. электрической энергии потребителям ОАО "Мосэнерго" ими были учтены фактические потери электрической энергии, стоимость услуг была уменьшена. Размер нормативных потерь учитывается при установлении тарифов на услуги по передаче электроэнергии. На 2006 г. тариф покупки потерь был установлен в 76, 49 коп./кВт/ч, при этом уровень потерь электроэнергии предусмотрен в размере 12, 49 процентов. Сверхнормативных потерь в сетях МУП "МП "Электросеть" не допускало.

Заслушав мнение участников процесса, изучив материалы дела, апелляционный арбитражный суд не находит оснований для удовлетворения иска.

Из материалов дела видно, что в 2006 года МУП "МП "Электросеть" оказывало услуги по передаче электрической энергии и мощности абонентам ОАО "Мосэнерго".

Договор на оказание услуг по передаче электрической энергии между сторонами не заключен.

Предметом исковых требований ОАО "Мосэнерго" является взыскание с сетевой организации - МУП "МП "Электросеть" стоимости фактических потерь электрической энергии, возникших в процессе ее передачи конечным потребителям ОАО "Мосэнерго" в период с января по декабрь 2006 г.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе V Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. N 861 (далее - Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии).

Фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 36 Правил).

В пунктах 39 и 40 Правил разъяснено, что величина потерь электрической энергии в электрических сетях, входящая в состав платы за услуги по передаче электрической энергии, определяется исходя из норматива потерь электрической энергии.

Нормативы потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой определения нормативных и фактических потерь электрической энергии в электрических сетях.

Нормативы потерь электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации, с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Из пункта 2 Правил следует, что сетевыми организациями являются коммерческие организации, основным видом деятельности которых является оказание услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям, а также осуществление мероприятий по технологическому присоединению.

Сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию (пункт 37 Правил).

МУП "МП "Электросеть" обладает всеми признаками сетевой организации, осуществляющей прием, передачу и распределение электрической энергии, техническое обслуживание и ремонт электрических сетей в пушкинском районе Московской области.

Следовательно, оно обязано компенсировать фактические потери электроэнергии в сетях при оказании услуг по ее передаче, за исключением нормативных потерь, включенных в тариф на услуги по передаче электроэнергии.

Судом установлено, что электросети МУП "МП "Электросеть" присоединены к электросетям ОАО "МОЭСК", смежной сетевой организации ОАО "Москэнергосбыт" в Пушкинском районе - ООО "Пушкино-Энергосбыт". Этот факт подтверждается актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений напряжением свыше 1000 в от 16.03.2006 г. (том 7,

л.д. 87-94).

Протоколом Правления Экономического комитета Московской области N 21 от 22.09.2005 г. в Приложении N 1 для МУП "МП "Электросеть" на 2006 год установлен уровень потерь электроэнергии в размере 12,49 процентов (том 7, л.д. 70-73); Протоколом N 36 от 26.12.2005 г. (Приложение N 2) - тариф покупки потерь в размере 76,49 процентов коп./вКт/ч (при этом применен средневзвешенный тариф покупки электроэнергии в соответствии с утвержденным разделительным балансом электрической энергии и мощности - по высокому уровню напряжения) (том 8, л.д. 19-21, том 7, л.д. 87-94).

Таким образом, государственным регулирующим органом для Сетевой компании установлен размер и стоимость потерь электроэнергии в ее сетях на 2006 год. Эти потери являются нормативными и учитываются при определении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истец, обращаясь с требованием о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии, возникших в процессе ее передачи конечным потребителям ОАО "Мосэнерго", должен доказать, что Сетевой компанией допущены сверхнормативные потери электроэнергии.

В качестве доказательств сверхнормативных потерь истцом представлены:

- сведения по полезному отпуску электроэнергии (том 1, л.д. 22 - 32);

- общие оборотные ведомости за январь - декабрь 2006 года (II, III, IV тома);

- реестры документов, подтверждающих оплату физических лиц за электроэнергию, потребленную в январе-декабре 2006 (том, л.д. 109 - 136),

- акт N 1 оказания услуг по передаче электрической энергии за январь 2006 года (том 1, л.д. 7).

При оценке указанных доказательств в порядке статьи 71 АПК РФ судом обращено внимание на то, для определения факта сверхнормативных потерь электроэнергии важное значение имеют два показателя:

а) объем электроэнергии, отпущенной в сеть МУП "МП "Электросеть" (по этому вопросу у сторон разногласий не имеется, количество электроэнергии за 2006 год составило 413930 518 кВт/ч),

б) объем электроэнергии, потребленной абонентами ОАО "Мосэнерго" (физическими и юридическими лицами) ("полезный отпуск").

Истцом в подтверждение объема "полезного отпуска" электроэнергии представлены данные о количестве электроэнергии, оплаченной абонентами - жильцами домов, но не фактически потребленной ими электроэнергии.

Пунктом 1 статьи 540 Гражданского кодекса РФ установлено, что в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Таким образом, потребленная населением электроэнергия независимо от момента ее оплаты должна учитываться в общем объеме переданной ОАО "Мосэнерго" в спорный период электроэнергии.

Между тем в судебном заседании представитель истца не отрицал того факта, что оплата за электроэнергию, количество которой определяется по электросчетчикам, поступает от населения несвоевременно.

Как пояснил представитель ответчика, за 2006 год задолженность населения за электроэнергию составила 2 571 483 руб. 32 коп.

Этот факт подтверждается и материалами дела - Годовым отчетом ООО "Пушкино-Энергосбыт" за 2006 г., согласно которому в 2006 г. ими обслуживалось 922 юридических лиц, 61 025 бытовых потребителей. Общая дебиторская задолженность на 01 января 2007 г. составила 10 138 483 руб. 32 коп. (том 7, л.д. 83-86).

Следовательно, сведения по полезному отпуску электроэнергии (том 1, л.д. 22 - 32), а также реестры документов, подтверждающих оплату физических лиц за электроэнергию, потребленную в январе-декабре 2006 (том, л.д. 109 - 136), представленные истцом в качестве доказательств исковых требований, содержат сведения по оплаченной, но не фактически потребленной электроэнергии.

Кроме того, акты разграничения балансовой принадлежности сетей МУП "МП "Электросеть" свидетельствуют, что граница балансовой принадлежности сетей ответчика находится на вводе в жилой дом (том 7, л.д. 109), поэтому полезный отпуск электроэнергии должен рассчитываться по показаниям приборов учета на вводе в жилой дом, а не по показаниям электросчетчиков жильцов домов (с учетом внутридомовых потерь).

Всесторонне оценив представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу о недоказанности истцом наличия сверхнормативных потерь электрической энергии в сетях ответчика.

Судом также учитывается, что стоимость нормативных потерь, которая включена истцом в общий размер исковых требований, - 29 934 928 руб. 10 коп. (12, 49 процентов, установленных Энергетическим комитетом Московской области на 2006 год), ответчиком зачтена при решении вопроса о взыскании с ОАО "Мосэнерго" задолженности за услуги по передаче электроэнергии по сетям МУП "МП "Электросеть" (размер услуг уменьшен на размер нормативных потерь).

Этот факт подтверждается судебными актами по искам МУП "МП Пушкинского района МО "Электросеть" к ОАО "Мосэнергосбыт" о взыскании неосновательного обогащения, вступившими в законную силу, по делам:

- N А40-33953/06-61-256 (период с января по апрель 2006 г.) (том 9, л.д. 34-36, 37-42, 43-47, 103),

- N А40-62185/06-61-474 (период с мая по август 2006 г.) (том 9, л.д. 56-57, 58-62, 63-66, 104),

- N А40-80597/06-45-647 (период с сентября по ноябрь 2006 г.) (том 9, л.д. 75-78, 79-82, 105),

- N А40-12507/07-1-90 (период с декабря 2006 г. по февраль 2007 г.) (том 9, л.д. 91-92,93-94, 106-107, 108-111).

Вступившие в законную силу судебные акты по указанным делам представлены в материалы настоящего дела и имеют для сторон преюдициальное значение, обстоятельства не подлежат повторному исследованию в силу положений ст. 69 АПК РФ.

Представитель истца также подтвердил в судебном заседании, что размер исковых требований определен ими с учетом размера нормативных потерь, указанных в названных судебных актах.

Учитывая изложенное, суд считает неправомерным требование истца о повторном взыскании с ответчика нормативных потерь электроэнергии за 2006 год.

Руководствуясь пунктом 5 статьи 270, статьями 271, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

В иске Открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" к Муниципальному унитарному предприятию Пушкинского района Московской области "Электросеть" о взыскании фактических потерь в сумме 67 898 464 руб. отказать.

Председательствующий

Г.А. Куденеева

Судьи

В.П. Быков Е.В. Черникова